短答式試験問題集［公法系科目］ - 1 - ［公法系科目］ 〔第１問〕（配点：２） 幸福追求権の内容については， 「公共の福祉に反しない限り一般的に自由を拘束されないという 一般的自由権をその内容とする。 」という一般的行為自由説に対し， 「個人の人格的生存に不可欠な 利益を内容とする権利の総体である。 」という人格的利益説がある。 これら二つの見解に関する次 のアからウまでの各記述について， 正しいものには○， 誤っているものには×を付した場合の組合 せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［ｂP］） ア．裁判所が「新しい人権」を明確な基準なしに憲法上の権利として承認することになると， 裁 判所の主観的な判断によって権利が創設されるおそれがある。 その点， 人格的利益説は， 「新 しい人権」の承認について種々の要素を考慮して慎重に決定することを求める見解といえる。 イ．一般的行為自由説は， 公権力による制約に対して人権保障の範囲を広げる見解であるのに対 し， 人格的利益説は， 不可欠性という厳しい要件の下で人権保障の範囲を決するので， 人権保 障の範囲が狭くなりすぎるおそれがある。 ウ．一般的行為自由説は， 公共の福祉に反しない範囲で人権を認め， 更にこれに対する公共の福 祉による制約を認めるので， かえって人権保障を弱めるおそれがあるが， 人格的利益説は， 人 権の範囲を絞った上で公共の福祉による制約を否定するので， 結局人権保障に資する。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第２問〕（配点：３） いわゆる砂川政教分離（空知太神社）訴訟判決（最高裁判所平成２２年１月２０日大法廷判決， 民集６４巻１号１頁）に関する次のアからウまでの各記述について， 当該判決の趣旨に照らして， それぞれ正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからウの順に ［ｂQ］から［ｂS］） ア．国公有地が無償で宗教的施設の敷地としての用に供されるといっても， 当該施設の性格や来 歴， 無償提供に至る経緯， 利用の態様には様々なものがあり得るのであって， これらの事情の いかんが政教分離原則との関係を考えるに当たって重要な考慮要素とされるべきである。 ［ ２］ イ．無償提供された国公有地上に存在する宗教的施設の宗教性を判断するに当たっては， 当該宗 教的施設に対する一般人の評価を抽象的に観念するのではなく， 当該施設が存在する地元住民 の一般的評価を検討することが重要である。 ［ｂR］ ウ．宗教的施設に対する国公有地の無償提供が憲法第８９条に違反し違憲と判断される場合には， このような違憲状態を解消するための手段として， 使用貸借契約の解除までは必要ないが， 当 該土地上に存在する宗教的施設の撤去が必要である。 ［ｂS］ 〔第３問〕（配点：２） 出版物の頒布等の仮処分による事前差止めの許否等をめぐる北方ジャーナル事件判決（最高裁判 所昭和６１年６月１１日大法廷判決， 民集４０巻４号８７２頁）に関する次のアからウまでの各記 述について， 当該判決の趣旨に照らして， 正しいものには○， 誤っているものには×を付した場合 の組合せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［ｂT］） ア．裁判所の事前差止めは， 思想内容等の表現物につき， その発表の禁止を目的として， 対象と なる表現物の内容を網羅的一般的に審査する性質を有するものではあるが， 裁判所という司法 機関により行われるものであるから， 憲法第２１条第２項前段の「検閲」には当たらない。 - 2 - イ．裁判所の事前差止めは， 表現行為が公共の利害に関する事項の場合は原則として許されない が， 表現内容が真実でなく， 又はそれが専ら公益を図る目的のものでないことが明白で， かつ， 被害者が重大で著しく回復困難な損害を被るおそれがあるときは， 例外的に許される。 ウ．公共の利害に関する事項についての表現行為に対し事前差止めを命ずる仮処分命令を発する 際には， 口頭弁論又は債務者の審尋を行い， 表現内容の真実性等の主張立証の機会を与えるこ とが原則として必要である。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第４問〕（配点：２） 取材の自由に関する次のアからウまでの各記述について， 最高裁判所の判例の趣旨に照らして， 正しいものには○， 誤っているものには×を付した場合の組合せを， 後記１から８までの中から選 びなさい。 （解答欄は， ［ｂU］） ア．報道のための取材の自由も憲法第２１条の精神に照らし十分尊重に値するが， 取材の自由と いっても， 何らの制約を受けないものではなく， 公正な裁判の実現という憲法上の要請がある ときは， ある程度の制約を受けることがあることは否定できない。 イ．報道機関が専ら報道目的で撮影したビデオテープを， 裁判所の提出命令によって提出させる 場合よりも裁判官が発付した令状に基づき検察事務官が差し押さえる場合の方が， 取材の自由 に対する制約の許否に関して， より慎重な審査を必要とする。 ウ．編集の上， 既に放映されたビデオテープのマザーテープの差押えにより報道機関が受ける不 利益は， このビデオテープの放映が不可能となり報道の機会が奪われるという不利益ではなく， 将来の取材の自由が妨げられるおそれがあるという不利益にとどまる。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第５問〕（配点：３） 職業の自由に関する次のアからウまでの各記述について， 最高裁判所の判例の趣旨に照らして， それぞれ正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからウの順に ［ｂV］から［ｂX］） ア．職業活動の自由についても精神的自由についても， 国の積極的な社会経済政策のために規制 することが許されるのは同様であるが， 前者の自由を規制する場合には立法府の裁量的判断が 広く認められる点が異なる。 ［ｂV］ イ．憲法第２２条第１項が「公共の福祉に反しない限り」という留保を伴っているのは， 職業活 動は社会的相互関連性が大きく， 精神的自由と比較して公権力による規制の要請が強いことを 強調するためである。 ［ｂW］ ウ．職業の許可制は自由に対する強力な制限であるから， その合憲性を肯定し得るためには， 原 則として重要な公共の利益のために必要かつ合理的な措置であることを要する。 ただし， この 要請は， 個々の許可条件の合憲性判断においてまで求められるものではない。 ［ｂX］ - 3 - 〔第６問〕（配点：３） 居住・移転の自由に関する次のアからウまでの各記述について， それぞれ正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 なお， 関連判例がある場合には， 正誤は当該判例の趣旨に照 らして判断しなさい。 （解答欄は， アからウの順に[10]から[12]） ア．一定の伝染病の感染を防止するという目的から， 都道府県知事が患者を強制的に隔離するこ とは， 居住・移転の自由における人身の自由の側面に向けられた直接的な規制といえるが， こ のような規制は， 居住・移転の自由に対する必要な制約として是認される。 [10] イ．転出入の際に市町村長への届出義務を課することは， 居住・移転の自由におけるプライバシ ー権の側面に対する間接的な制約であるといえるが， 住民の利便の増進に役立つものであり， 制約を償うに足りる公共の利益が認められるので， このような制約は許される。 [11] ウ．市町村長は， 原則として転入届を受理しなければならない。 ただし， 市町村には住民の安全 を確保する義務があるので， 地域の秩序が破壊され住民の生命や身体の安全が害される危険性 が高度に認められる場合には， 転入届を受理しないことも許される。 [12] 〔第７問〕（配点：２） 森林法共有林分割制限事件判決（最高裁判所昭和６２年４月２２日大法廷判決， 民集４１巻３号 ４０８頁）に関する次のアからウまでの各記述について， 当該判決の趣旨に照らして， 正しいもの には○， 誤っているものには×を付した場合の組合せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［13］） ア．憲法第２９条は， 私有財産制度を保障しているのみでなく， 国民の個々の財産権につきこれ を基本的人権として保障しているが， それ自体に内在する制約があるほか， 社会全体の利益を 図るための規制により制約を受ける。 イ．財産権規制の目的には， 社会政策及び経済政策上の積極的なものから， 安全の保障や秩序の 維持等の消極的なものまで種々様々なものがあり得るが， 森林法の共有林分割請求権を制限す る規定は積極目的による規制である。 ウ．財産権規制の目的が公共の福祉に合致しないことが明らかであるか， 規制手段が規制目的を 達成する手段として必要性や合理性に欠けていることが明らかであって， 立法府の判断が合理 的裁量の範囲を超えるものとなる場合に限り， 当該規制立法は違憲となる。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第８問〕（配点：３） 次の見解は， 憲法第２５条の第１項と第２項との関係について論じたものである。 この見解に対 する論評としてなされた次のアからウまでの各記述について， それぞれ正しい場合には１を， 誤っ ている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからウの順に[14]から[16]） 「憲法第２５条第１項は， 健康で文化的な最低限度の生活を営む国民の権利を定めており， 同条 第２項は， 国民が健康で文化的な最低限度の生活を上回る生活を営むことのできるような施策をな すべき国の責務を定めている。 したがって， 同条第１項による健康で文化的な最低限度の生活の水 準については， 具体的な事情の下では一定の基準が確保されている必要があるが， 同条第２項によ る施策の内容は， 立法府の裁量に委ねられているものである。 」 ア．この見解によると， 一般的に， 憲法第２５条第１項に基づいて一定の給付を請求する具体的 権利が認められる。 [14] - 4 - イ．この見解によると， 憲法第２５条第１項により保障される権利への侵害の有無が問題になっ た場合には， より厳格度を高めた司法審査が行われ得る。 [15] ウ．この見解によると， 憲法第２５条第１項により保障される権利を具体的に実現するために， 同条第２項に基づいて国の各種の施策が実施されることになる。 [16] 〔第９問〕（配点：２） 被告人の権利に関する次のアからウまでの各記述について， 最高裁判所の判例の趣旨に照らして， 正しいものには○， 誤っているものには×を付した場合の組合せを， 後記１から８までの中から選 びなさい。 （解答欄は， ［17］） ア．いわゆるビデオリンク方式を採用することによって被告人は自ら尋問することができないが， それは証人が受ける精神的圧迫を回避するためであり， 弁護人は尋問できるのであるから， 被 告人の証人審問権を侵害しているとはいえない。 イ．即決裁判手続は， 争いがなく明白かつ軽微な事件について， 簡易かつ迅速に公判の審理及び 裁判を行うことにより， 手続の合理化や効率化を図るものであり， 一般の事件と異なる上訴制 限を定めることに合理的理由があるから， 裁判を受ける権利を侵害しているとはいえない。 ウ．ある事件の刑事確定訴訟記録の閲覧請求に対し， 刑事確定訴訟記録法の条項に基づいて不許 可としても， 憲法第２１条， 第８２条の規定は刑事確定訴訟記録の閲覧を権利として要求でき ることまで認めたものではないから， 憲法には違反しない。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第10問〕（配点：２） 郵便法違憲判決（最高裁判所平成１４年９月１１日大法廷判決， 民集５６巻７号１４３９頁）に 関する次のアからウまでの各記述について， 当該判決の趣旨に照らして， 正しいものには○， 誤っ ているものには×を付した場合の組合せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［ 18］） ア．憲法第１７条は， 公務員の不法行為による国又は公共団体の損害賠償責任を免除又は制限す る法律が立法権の裁量を逸脱したものである場合には， これを違憲無効とする効力を持つ規定 である。 イ．書留郵便物について， 郵便業務従事者の故意又は重大な過失によって損害が生じた場合に， 国の損害賠償責任を全面的に免除する立法は違憲無効であるが， 法律で国が負担すべき賠償額 に一定の制限を付することは許される。 ウ．特別送達郵便物について， 郵便業務従事者の故意又は重大な過失によって損害が生じた場合 に， 国の損害賠償責任を免除又は制限する立法は違憲無効であるが， 軽過失にとどまる場合に は， 国の損害賠償責任を免除又は制限することも許される。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× - 5 - 〔第11問〕（配点：２） 国民の義務に関する次のアからウまでの各記述について， 正しいものには○， 誤っているものに は×を付した場合の組合せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［19］） ア．憲法第２６条第２項前段は， 国民がその保護する子女に普通教育を受けさせる義務を負うこ とを定めている。 これは， 同条第１項が保障する子どもの教育を受ける権利の保障に対応した ものであって， 子ども自身に教育を受ける義務を負わせるものではない。 イ．憲法第２７条第１項は， 国民の勤労の義務を定めている。 したがって， 憲法第１８条で禁止 されている「その意に反する苦役」に至らないものであれば， 法律の定めにより， 刑罰をもっ て勤労を強制することも許される。 ウ．憲法第３０条は， 国民の納税義務を定めている。 この規定は， 国家の存立に不可欠な財政を 支えるという国民としての当然の義務を確認するとともに， その義務の具体化には法律の定め が必要であるとしたものである。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第12問〕（配点：２） 天皇又は皇室に関する次のアからエまでの各記述について， 正しいもの二つの組合せを， 後記１ から６までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［20］） ア．天皇は， 精神若しくは身体の疾患又は事故があるときは， 国事行為を委任することができる。 この場合には， 摂政が天皇の名で国事行為を行う。 イ．皇室に財産を譲り渡し， 又は皇室が財産を譲り受け， 若しくは賜与することは国会の議決に 基づかなければならない， というのが憲法の定める原則である。 ウ．皇位の継承について， 大日本帝国憲法は， 「皇男子孫之ヲ継承ス」と定めていたが， 日本国 憲法は， 男系男子主義までも求めるものではない。 エ．国務大臣の任免， 法律の定めるその他の官吏の任免の認証は， 天皇の国事行為とされている。 認証は， これらの行為の効力要件である。 １．アとイ ２．アとウ ３．アとエ ４．イとウ ５．イとエ ６．ウとエ 〔第13問〕（配点：３） 選挙制度に関する次のアからウまでの各記述について， それぞれ正しい場合には１を， 誤ってい る場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからウの順に[21]から[23]） ア．小選挙区制の下では， 二大政党化への傾向が生じ， そのいずれかの政党が議会の過半数を占 め， 政権が安定する可能性が高くなる。 他方で， 議席に反映されない死票が多くなり， 国民の 間に存在する少数者の意思が議会に反映されにくくなる。 ［21］ イ．比例代表制の下では， 死票が比較的少なく， 有権者の様々な意思が議会に反映されやすくな る。 他方で， 一つの政党が議会の過半数を占めることが相対的に困難となり， 小党分立を招き， 政権が不安定になるおそれがある。 ［22］ ウ．いわゆる中選挙区制の下では， 一つの政党が議会の過半数を占め， 政権が安定する可能性が 高くなる。 他方で， 同一政党から複数の候補者が同一選挙区に立候補する結果， 小選挙区制と 比べて死票が生ずる確率が高くなる。 ［23］ - 6 - 〔第14問〕（配点：２） 次のaの@及びAは憲法第９条第１項についての見解であり， bのB及びCは同条第２項について の見解である。 また， 次のアからウまでの各記述は， それらの見解を組み合わせて考えた場合に， 憲法第９条による戦争放棄の範囲等がどのように帰結されるかを述べたものである。 アからウまで の各記述について， 正しいものには○， 誤っているものには×を付した場合の組合せを， 後記１か ら８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［24］） a．@．第１項は， 戦争と， 武力による威嚇又は武力の行使を， 国際紛争を解決するための手段 として放棄したものであり， 自衛目的によるものは放棄していない。 A．およそ戦争とは全て国際紛争解決の手段として行われるものであり， その目的のいかん を問わず， 戦争と， 武力による威嚇又は武力の行使は， 第１項により一切放棄されている。 b．B．「前項の目的を達するため」とは， 第１項による戦争放棄の目的を達するためという意 味であり， 第２項はそのための戦力の保持を禁止したものである。 C．「前項の目的を達するため」とは， 戦争を放棄するに至った動機を一般的に示すもので あり， 第２項は一切の戦力の保持を禁止したものである。 ア．@及びBの見解を前提とすると， 自衛のための戦争は認められるので， そのための戦力保持 は許されることになる。 イ．@及びCの見解を前提とすると， 一切の戦力の保持が禁止される結果として， 自衛のための 戦争も放棄されることになる。 ウ．A及びCの見解を前提とすると， 侵略戦争はもとより， 自衛のための戦争も認められず， そ のための戦力の保持も一切許されないことになる。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第15問〕（配点：３） 衆議院の優越に関する次のアからウまでの各記述について， それぞれ正しい場合には１を， 誤っ ている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからウの順に[25]から[27]） ア．衆議院と参議院を比較すると， 衆議院の方が議員の任期が短く， また解散により必要な場合 には民意を問える地位にある点で， 相対的に見て， その時々の民意をより反映しているといえ ることが衆議院優越の根拠であると解される。 [25] イ．衆議院が可決した法律案を参議院が可決しなかった場合には， 衆議院が出席議員の３分の２ 以上の多数で再び可決して法律として成立させることができるが， 衆議院の再議決の前には両 院協議会を開くことが憲法上求められている。 [26] ウ．憲法は条約について， 内閣が締結権を有するとしながらも， 国会による承認を経ることを求 めている。 その際には， 案件を先に衆議院に提出しなければならず， また議決についても， 法 律案の場合よりも衆議院の強い優越性が認められている。 [27] - 7 - 〔第16問〕（配点：３） 憲法第７３条が列挙する内閣の事務に関する次のアからウまでの各記述について， それぞれ正し い場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからウの順に[28]から[ 30]） ア．日本国憲法は， 大日本帝国憲法が天皇大権としていた恩赦を内閣の権能とした。 恩赦は立法 権及び司法権の作用を行政権者の判断で変動させるものであるので， 憲法が定める恩赦の各種 類の内容と手続について法律で定めることが必要である。 [28] イ．内閣は外交関係を処理するが， これは， 法律の執行という行政権の通常の作用とは異なる権 限を内閣に帰属させたものである。 外交関係の処理に関する事務には， 条約の締結以外の外交 交渉， 外交使節の任免， 外交文書の作成などが含まれる。 [29] ウ．内閣が締結する条約とは， 名称を問わず， 広く文書による国家間の合意をいう。 したがって， 私法上の契約の性質を持つ国家間の合意文書も， 条約の委任に基づく国家間の合意文書も， 事 前に， 時宜によっては事後に国会の承認を経ることが必要となる。 [30] 〔第17問〕（配点：３） 司法権に関する次のアからウまでの各記述について， それぞれ正しい場合には１を， 誤っている 場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからウの順に[31]から[33]） ア.「板まんだら」事件判決（最三小判昭和５６年４月７日）は， 宗教上の教義や信仰に関わる 紛争について裁判所は厳に中立を保つべきであるとして， これらの事項が訴訟の前提問題に含 まれている場合には， 当該訴訟は法律上の争訟に当たらないとしたものである。 [31] イ．苫米地事件判決（最大判昭和３５年６月８日）は， 法律上の争訟の要件が満たされる事案で あっても， 高度の政治性を有する国家行為に関しては， 実際的必要性の観点から， 裁判所が司 法判断を下すのを自制すべきであるとしたものである。 [32] ウ．警察法改正無効事件判決（最大判昭和３７年３月７日）は， 警察法改正が衆参両院において 議決を経たとされ， 適法な手続で公布されている以上， 裁判所は両院の自主性を尊重すべきで あり， 議事手続に関する事実を審理してその有効無効を判断すべきでないとしたものである。 [33] 〔第18問〕（配点：２） 違憲判決の方法に関する次のアからウまでの各記述について， 最高裁判所の判例の趣旨に照らし て， 正しいものには○， 誤っているものには×を付した場合の組合せを， 後記１から８までの中か ら選びなさい。 （解答欄は， ［34］） ア．選挙権の平等に反する定数配分規定を是正するための合理的期間が経過したにもかかわらず， 現行規定のままで選挙が施行された場合， 判決確定により直ちに当該選挙を無効とすることが 相当でないとみられるときは， 選挙を無効とするがその効果は一定期間経過後に初めて発生す るという内容の判決をすることも許される。 イ．国籍法第３条第１項を全体として違憲無効とせず， 同項の規定の一部である準正要件を違憲 無効とすることで， 日本国民である父と日本国民でない母との間に出生し， かつ， その後に父 から認知された子は， 準正要件を除いた所定の要件を満たすときには， 日本国籍の取得が認め られる。 ウ．公務員の政治的行為の禁止を定める国家公務員法第１０２条第１項及び人事院規則１４−７ それ自体は憲法第２１条に違反しないとしても， 当該公務員の行為のもたらす弊害が軽微なも のについてまで一律に罰則を適用することは， 必要最小限の域を超えるものであって， 憲法第 ２１条及び第３１条に違反する。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× - 8 - ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× ６．ア× イ○ ウ× 〔第19問〕（配点：３） 条例に関する次のアからウまでの各記述について， 最高裁判所の判例の趣旨に照らして， それぞ れ正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからウの順に[35] から[37]） ア．ある事項を条例によって規制する結果として， 地域ごとに取扱いに差異が生じることがあり 得る。 憲法が各地方公共団体の条例制定権を認める以上， このような地域ごとの差異は憲法自 らが容認しているといえる。 [35] イ．市町村が行う国民健康保険の保険料方式での強制徴収は租税に類似する性質を有するので， 条例で定める賦課要件の明確性の程度は， 憲法第８４条において要求される明確性の程度と同 等のものが求められる。 [36] ウ．憲法が地方公共団体の条例制定権を認めており， かつ， 地方議会によって議決される条例は 法律と実質的に同視できるものであるので， 法律の授権がなくても， ある行為について条例で 刑罰を定めてこれを規制することは許される。 [37] 〔第20問〕（配点：３） 憲法と条約の効力関係をめぐる憲法優位説に関する次のアからウまでの各記述について， それぞ れ正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからウの順に[38] から[40]） ア．憲法優位説の論拠の一つは， 条約優位説がもたらす結果に対する批判である。 それは， 条約 締結要件が憲法改正手続よりも緩やかであるので， 条約によって実質的に憲法を改正すること も可能になることへの批判である。 [38] イ．憲法優位説によれば， 条約締結権を定めている憲法の規定は， どの機関が条約締結を担うの か， またどのような手続を必要とするのかについて定めたものであって， 条約の効力の根拠を 定めたものではない。 [39] ウ．憲法優位説の中にも， 条約の違憲審査を控えるべきであるとする考え方がある。 それは， 憲 法第８１条の文言に条約が含まれていないことや憲法第９８条第２項が条約の誠実遵守を宣言 していることを根拠とする。 [40] - 9 - 〔第21問〕（配点：３） 次の【文章T】の空欄Ａ及びＢに補充すべき語句を， それぞれ【語群T】に掲げる１から５まで の中から選びなさい。 また， 【文章U】の空欄Ｃ及びＤに補充すべき語句を， それぞれ【語群U】 に掲げる１から５までの中から選びなさい。 （解答欄は， ＡからＤの順に［41］から［44］） 【文章T】 普通地方公共団体が， 既に具体的な金銭債権として発生している国民の重要な権利に 関し， 法令に違反してその行使を積極的に妨げるような一方的かつ統一的な取扱いをし， その行 使を著しく困難にさせた場合， 当該普通地方公共団体が当該権利の消滅時効を主張することは， 【Ａ】［41］に反し許されない。 このような場合には， 当該普通地方公共団体による時効の主 張を許さないこととしても， 地方自治法第２３６条第２項の趣旨に含まれる【Ｂ】［42］に反 しない。 （参照条文）地方自治法 第２３６条 ２ （略） 金銭の給付を目的とする普通地方公共団体の権利の時効による消滅については， 法律 に特別の定めがある場合を除くほか， 時効の援用を要せず， また， その利益を放棄する ことができないものとする。 普通地方公共団体に対する権利で， 金銭の給付を目的とす るものについても， また同様とする。 ３， ４ （略） 【語群T】 １．比例原則 ２．平等原則 ３．信義則 ４．法律の留保の原則 ５．説明責任の原則 【文章U】 租税法規に適合する課税処分を， 【Ｃ】［43］の適用により違法なものとして取り消 すには， 租税法規の適用における【Ｄ】［44］の要請を犠牲にしてもなお， 当該課税処分に係 る課税を免れさせなければ正義に反するといえるような特別の事情が存しなければならない。 そ して， 特別の事情が存するかどうかの判断に当たっては， 少なくとも， 税務官庁が納税者に対し 【Ｃ】［43］の適用を根拠付けるような公的見解を表示していたかどうかを， 考慮しなければ ならない。 【語群U】 １．比例原則 ２．平等原則 ３．信義則 ４．侵害留保原理 ５．適正手続の原則 〔第22問〕（配点：３） 建築基準法が同法所定の接道義務について条例による制限の付加を認めていることを受け， 東京 都建築安全条例（以下「条例」という。 ）は， 接道義務を厳格化している。 条例の定める安全認定（以 下「安全認定」という。 ）は， 接道義務の例外を認めるための制度であり， 接道要件を満たしてい ない建築物の計画であっても， 適法に安全認定を受けていれば， 建築確認申請手続において， 接道 義務の違反がないものとして扱われることとなる。 安全認定が行われた上で建築確認がされている 場合に， 建築確認の取消訴訟において安全認定の違法を主張することの可否について判断を示した 最高裁判所の判決（最高裁判所平成２１年１２月１７日第一小法廷判決， 民集６３巻１０号２６３ １頁）に関する次のアからエまでの各記述について， それぞれ正しい場合には１を， 誤っている場 合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからエの順に［45］から［48］） ア．この判決は， 安全認定に処分性が認められないことを前提として， 建築確認の取消訴訟にお いて安全認定の違法を主張することができるとしたものである。 ［45］ イ．この判決は， 周辺住民には安全認定の取消訴訟の原告適格が認められないことを考慮して， - 10 - 建築確認の取消訴訟において安全認定の違法を主張することができるとしたものである。 ［ 46］ ウ．この判決は， 建築確認における接道要件充足の有無の判断と， 安全認定における安全上の支 障の有無の判断は， 避難又は通行の安全の確保という同一の目的を達成するために行われるも のであることを考慮して， 建築確認の取消訴訟において安全認定の違法を主張することができ るとしたものである。 ［47］ エ．この判決は， 安全認定の適否を争うための手続的保障がこれを争おうとする者に十分に与え られているというのは困難であることを考慮して， 建築確認の取消訴訟において安全認定の違 法を主張することができるとしたものである。 ［48］ 〔第23問〕（配点：２） 次の文章は， 調理師甲とその相談を受けている弁護士乙との会話である。 次のアからウまでの下 線部の各記述について， 正しいものに○， 誤っているものに×を付した場合の組合せを， 後記１か ら８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［49］） 甲 「私は， 調理師法に基づく調理師の免許（以下「免許」という。 ）を知事から受けて， レス トランのシェフをしていますが， そのレストランで生じた食中毒事故を理由に， 知事によって 免許を取り消されそうになって， 困っています。 数日前に， 知事からこの件についての書類が 来ていますので， 見てください。 」 乙 「これは， 行政手続法（以下「法」という。 ）による聴聞の通知ですね。 免許の取消しを阻 止するため， 聴聞でどのような主張をすべきか検討しましょう。 その前提として情報収集が必 要ですが， いい方法があります。 甲さんの免許の取消しについて， 法による聴聞の通知があっ たわけですから， (ア)甲さんには， 法に基づく文書等の閲覧の権利が生じており， 知事に対し， 本件に関する調査結果などの資料の閲覧を求めることができます。 」 甲 「そのようなことができるとは知りませんでした。 ところで， 聴聞に出ていくことができる のは私だけでしょうか。 」 乙 「(イ)法によれば， 不利益処分の名宛人となるべき者やその代理人は， 聴聞の期日に出頭し て意見を述べたりすることができますが， それ以外の利害関係者が聴聞手続に参加することは 認められていません。 」 甲 「分かりました。 それから， 少し先の話になりますが， 聴聞でいろいろ意見を述べても， 結 局免許取消処分がされてしまった場合， どうしたらいいでしょうか。 」 乙 「調理師法は， 不服申立前置主義を採っていませんので， 免許取消処分に対して直ちに訴訟 を起こすことができます。 そのほか， 行政不服審査法により， 知事への異議申立てをすること も考えられるのですが， (ウ)法は， 聴聞を経てされた処分については， 事前手続の保障が手厚 いことから， 不服申立てを制限していますので， 甲さんが異議申立てをすることはでき ません。 」 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× - 11 - 〔第24問〕（配点：２） 甲は， たばこ事業法に基づき， 営業所の自動販売機に成人識別装置を装備することを条件に製造 たばこの小売販売業の許可処分を受けたが， 同装置を装備しなかったため， 財務大臣は， 同法に基 づき甲の小売販売業許可処分を取り消した。 以上の事実関係を前提に， 行政手続法に関する次のア からウまでの各記述について， 法令に照らし， 正しいものに○， 誤っているものに×を付した場合 の組合せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 なお， アからウまでの各記述は， 行政手続法 の定める適用除外には当たらない場面であり， たばこ事業法には， 行政手続法の全部又は一部の適 用を除外する規定は存在しない。 （解答欄は， ［50］） ア．財務大臣は， 甲に対する小売販売業の許可処分を行う際にその理由を提示しなければならな い。 イ．財務大臣は， 小売販売業の許可申請に対する処分をするまでに通常要すべき標準的な処理期 間を定めたときは， これを公にしておかなければならない。 ウ．財務大臣は， 小売販売業許可取消処分について処分基準を定めたときは， これを公にしてお かなければならない。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第25問〕（配点：３） 行政裁量に関する次のアからエまでの各記述について， 法令又は最高裁判所の判例に照らし， そ れぞれ正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからエの順に［ 51］から［54］） ア．社会保障給付の申請に対する処分について法令により行政裁量が認められる場合において， 裁判所が一定の処分をすべき旨を命ずる判決をするためには， その処分をしないことが裁量権 の範囲を超え， 又はその濫用となると認められることが必要である。 ［51］ イ．不利益処分について法令により行政裁量が認められる場合において， 裁判所が一定の処分を してはならない旨を命ずる判決をするためには， その処分をすることが裁量権の範囲を超え， 又はその濫用となると認められることが必要である。 ［52］ ウ．公務員の懲戒処分について法令により行政裁量が認められる場合において， 裁判所は， 懲戒 権者と同一の立場に立って懲戒処分をすべきであったか， 又はいかなる処分を選択すべきであ ったかについて判断し， その結果が懲戒権者の行った懲戒処分と異なるときは， その処分を取 り消すことができる。 ［53］ エ．工場排水の規制処分について法令により行政裁量が認められる場合において， 裁判所が処分 権限不行使の違法を理由とする国家賠償請求を認容するためには， 処分権限の不行使が， その 権限を定めた法令の趣旨， 目的やその権限の性質等に照らし， 具体的事情の下において， 許容 される限度を逸脱して著しく合理性を欠くと認められることが必要である。 ［54］ - 12 - 〔第26問〕（配点：２） Ａ市は， 行政手続条例に， 行政指導に関して次の１から５までの内容の規定を設けようとしてい る。 この中から， 行政手続法に同様の規定が置かれているものを２個選びなさい。 ただし， １から ５までの文中にある「条例」は， 「法律」と読み替えるものとする。 （解答欄は， ［55］， [56]順 不同） １．行政指導に携わる者は， 当該行政機関の任務又は所掌事務の範囲を逸脱してはならない。 ２．申請の取下げ又は内容の変更を求める行政指導を行う場合には， 原則として， 行政指導の相 手方に対し， 行政指導の趣旨及び内容を記載した書面を交付しなければならない。 ３．条例の定めるところにより， 行政指導の相手方が行政指導に従わなかった旨を公表する場合 には， 原則として， 行政指導の相手方に意見を述べる機会を与えなければならない。 ４．行政指導指針を定めようとする場合には， 原則として， 広く一般の意見を求める意見公募手 続を採らなければならない。 ５．行政指導の相手方は， 行政指導が本条例に違反することを理由に， 行政指導をした行政機関 に対し， 行政指導の中止その他必要な措置を採るように求めることができる。 〔第27問〕（配点：２） 行政指導に関する次のアからウまでの各記述について， 正しいものに○， 誤っているものに×を 付した場合の組合せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［57］） ア．行政指導は， 相手方の任意の協力によって一定の行政目的を実現するものであって， 法律に その具体的根拠規定がない場合に行われるものである。 イ．行政指導とは， 指導， 勧告， 助言その他の行為であって処分に該当しないものをいうから， 行政指導が国家賠償法第１条第１項にいう「公権力の行使」に当たることはない。 ウ．法律に許可の条件に違反した場合には許可を取り消すことができるとの規定がある場合に， 許可を受けた相手方が条件に違反する行為をしていることが明らかとなったため， 処分行政庁 は， 条件違反の是正を求める行政指導をした。 ところが， 相手方はこれに従う意思のない旨を 表明したため， 処分行政庁は， 許可を取り消した。 この場合の許可の取消しは， 行政指導に従 わなかったことを理由とする不利益な取扱いには当たらない。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× - 13 - 〔第28問〕（配点：２） 次のアからウまでの各記述について， 正しいものに○， 誤っているものに×を付した場合の組合 せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［58］） ア．最高裁判所の判例によれば， 新規に大規模マンションの建設を予定している住宅分譲業者Ａ がＢ市に給水申込みをした事案において， Ｂ市が水道事業者として正常な企業努力をしている にもかかわらず近い将来において水不足が生ずることが確実に予見される場合には， 水道法第 １５条第１項にいう「正当の理由」が認められることから， Ｂ市はＡの給水契約の申込みを拒 否することができる。 （参照条文）水道法 第１５条 水道事業者は， 事業計画に定める給水区域内の需要者から給水契約の申込みを 受けたときは， 正当の理由がなければ， これを拒んではならない。 ２， ３ （略） イ．最高裁判所の判例によれば， Ｃ市が特定の市立保育所を廃止する条例（以下「条例」という。 ） を制定した場合において， 廃止される保育所で保育を受けている児童及びその保護者は， 保育 の実施期間満了まで当該保育所で保育を受けることを期待し得る法的地位を条例により違法に 侵害されたと主張して， 条例制定行為に対する取消訴訟を適法に提起することができる。 ウ．Ｄ市は， 産業廃棄物処理業者Ｅとの間で公害防止協定を締結する場合には， 当該協定におい て， 必要があると認めるときは， Ｄ市職員をしてＥの所有する処理施設に実力で立ち入らせ， 検査を行わせることができる旨を定めることができる。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第29問〕（配点：２） 行政代執行法による代執行に関する次のアからウまでの各記述について， 正しいものに○， 誤っ ているものに×を付した場合の組合せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［ 59］） ア．市が所有する土地に権原なく工作物が設置された場合， 市長は， 当該土地の所有権に基づき 代執行により当該工作物を除却することができる。 イ．市が庁舎の一部屋の使用許可を市の職員組合に与えていたが， 当該使用許可の期限が経過し た後も組合員が立ち退かない場合， 同部屋からの組合員の退去について代執行をすることはで きない。 ウ．行政罰は， 間接的に行政上の義務の履行を確保する機能を果たすことから， 行政罰が適用で きる場合， 代執行以外の手段によってその履行を確保することが困難とはいえないため， 代執 行をすることはできない。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ× ６．ア× イ× ウ○ ７．ア× イ○ ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第30問〕（配点：３） 行政機関の保有する情報の公開に関する法律（以下「情報公開法」という。 ）に関する次のアか らエまでの各記述について， それぞれ正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからエの順に［60］から［63］） ア．開示請求を受けた行政機関の長は， 当該開示請求があった日から３０日以内に当該開示請求 - 14 - に係る行政文書の全部若しくは一部を開示する旨の決定又は開示をしない旨の決定をしなけれ ばならず， この期間の延長は認められていない。 ［60］ イ．開示請求に対し， 行政機関の長が， 当該開示請求に係る行政文書の存否を明らかにしないで， 当該開示請求を拒否することができるのは， 当該行政文書が存在しているか否かを答えるだけ で， 個人に関する情報（事業を営む個人の当該事業に関する情報を除く。 ）に係る不開示情報 を開示することとなるときに限られる。 ［61］ ウ．開示請求に係る行政文書に， 公にすることにより， 犯罪の予防， 鎮圧又は捜査， 公訴の維持， 刑の執行その他の公共の安全と秩序の維持に支障を及ぼすおそれがあると行政機関の長が認め ることにつき相当の理由がある情報が記録されている場合には， 当該行政機関の長は， 当該行 政文書の開示を拒むことができる。 ［62］ エ．自然人に限らず， 法人であっても， 情報公開法の定めるところにより， 行政機関の長に対し， 当該行政機関の保有する行政文書の開示を請求することができる。 ［63］ 〔第31問〕（配点：２） 処分性に関する次のアからウまでの各記述について， 最高裁判所の判例に照らし， 正しいものに ○， 誤っているものに×を付した場合の組合せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答 欄は， ［64］） ア．市町村の長が住民基本台帳法に基づき同法所定の氏名等の事項を住民票に記載する行為には， 処分性が認められるから， 出生した子につき住民票の記載を求める親からの申出に対し市町村 の長がした当該記載をしない旨の応答には， 処分性が認められるものといえる。 イ．国有普通財産の払下げは， 売渡申請書の提出及びこれに対する払下許可の形式が採られてお り， 国が優越的地位に立って私人との間の法律関係を定めるものであるから， 処分性が認めら れるものといえる。 ウ．過大に登録免許税を納付して登記等を受けた者が， 登録免許税法に基づいて， 登記機関に対 し税務署長への還付通知を行うよう請求した事例において， 登記機関が当該請求を拒否する旨 の通知を行った場合， 当該拒否通知は， 登記等を受けた者に対して簡易迅速に還付を受ける手 続を利用することができる地位を否定する法的効果を有するから， 処分性が認められるものと いえる。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第32問〕（配点：２） 抗告訴訟における判決の効力に関する次のアからウまでの各記述について， 正しいものに○， 誤 っているものに×を付した場合の組合せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［ 65］） ア．処分の取消判決が確定した場合， 処分行政庁は， 判決の拘束力により当該処分を取り消さな ければならない。 イ．義務付け訴訟において請求を認容する判決が確定した場合， 当該処分がされたのと同様の効 果が生ずる。 ウ．課税処分を取り消す判決が確定した場合， 当該課税処分を前提とする滞納処分としての差押 処分がそのまま維持されることはない。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× - 15 - 〔第33問〕（配点：２） 処分の取消しの訴えの審理に関する次のアからウまでの各記述について， 正しいものに○， 誤っ ているものに×を付した場合の組合せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［ 66］） ア．処分の取消しの訴えにおいて， 原告は， 処分に関係する一切の違法を理由として取消しを求 めることができる。 イ．処分の取消しの訴えにおいて， 裁判所は， 訴訟関係を明瞭にするため， 必要があると認める ときは， 処分の理由を明らかにする資料であって当該処分をした行政庁が保有するものの全部 又は一部の提出を求める釈明処分をすることができる。 ウ．処分の取消しの訴えにおいて， 裁判所が職権ですることができる証拠調べの対象は， 訴訟要 件に関するものに限られない。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第34問〕（配点：３） 行政事件訴訟法第３条第２項以下に定める法定抗告訴訟に関する次のアからエまでの各記述につ いて， それぞれ正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからエ の順に［67］から［70］） ア．生活保護開始申請を却下された者は， 保護の実施機関において生活保護を開始しないことが 裁量権の範囲の逸脱又は濫用に当たるといえるならば， 却下処分の取消しの訴えに代えて， 生 活保護開始決定の義務付けの訴えを適法に提起することができる。 ［67］ イ．建築基準法令に違反した建築物の敷地の隣地所有者は， 当該建築物が倒壊する危険があるの に特定行政庁が違反是正措置としての処分をしないのは違法であるとして， 不作為の違法確認 の訴えを適法に提起することができる。 ［68］ ウ．差止めの訴えを提起することができるのは， 行政庁が一定の処分又は裁決をしてはならない 旨を命ずることを求めるにつき法律上の利益を有する者に限られる。 ［69］ エ．取消訴訟と義務付け訴訟が併合して提起されている場合， 両訴訟の弁論及び裁判は， 分離し ないでしなければならないから， 裁判所は， 両訴訟に係る判決を同時にしなければならない。 ［70］ 〔第35問〕（配点：３） 普通地方公共団体であるＡ市においては， 観光の振興のために， 宗教法人Ｂの主宰により長年に わたり行われている行事と提携する事業が企画されたが， Ａ市の住民であるＸは， この事業の内容 については政教分離の原則等との関係で慎重に検討すべき問題があると考えている。 このような場 合において， Ｘが地方自治法（以下「法」という。 ）第２４２条の２第１項の規定に基づいて提起 する住民訴訟に係る各事例に関する次のアからエまでの各記述（いずれにあっても， 各記述に係る もの以外の訴訟要件については問題はなく， 権限の委任についての定めもないものとする。 ）につ いて， それぞれ正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからエ の順に［71］から［74］） ア．Ａ市の市長Ｃが宗教法人Ｂの主宰する行事に特定の日時に出席することが予定されている事 例において， Ｘは， 当該出席行為に伴う公金の支出その他の法の定める財務会計上の行為につ いて， 法第２４２条の２第１項第１号の規定に基づき， その差止めを求める住民訴訟を， 適法 に提起することができる。 ［71］ イ．問題とされる事業に関して公金の支出を内容とする処分がされた事例において， Ｘは， 当該 - 16 - 処分の取消しを求めるにつき法律上の利益を有する者に当たるか否かにかかわらず， 法第２４ ２条の２第１項第２号の規定に基づき， その取消しを求める住民訴訟を， 適法に提起すること ができる。 ［72］ ウ．Ａ市から町内会Ｄが貸付けを受けていた土地の上に宗教法人Ｂの礼拝の施設が存在する事例 において， Ｘは， 法第２４２条の２第１項第３号の規定に基づき， 市長Ｃが町内会Ｄに上記の 施設が存在する状態の解消を求めること等の当該土地の管理を怠る事実の違法確認を求める住 民訴訟を， 適法に提起することができる。 ［73］ エ．町内会ＤがＡ市から貸付けを受けていた土地の貸付料の支払を滞っていた事例において， Ｘ は， 法第２４２条の２第１項第４号本文の規定に基づき， 市長Ｃが町内会Ｄに契約による債務 の履行としての貸付料の支払を請求することを求める住民訴訟を， 適法に提起することができ る。 ［74］ （参照条文）地方自治法 第２４２条の２ 普通地方公共団体の住民は， 前条（注：住民監査請求）第１項の規定に よる請求をした場合において， 同条第４項の規定による監査委員の監査の結果（中略） に不服があるとき（中略）は， 裁判所に対し， 同条第１項の請求に係る違法な行為又は 怠る事実につき， 訴えをもつて次に掲げる請求をすることができる。 一 当該執行機関又は職員に対する当該行為の全部又は一部の差止めの請求 二 行政処分たる当該行為の取消し又は無効確認の請求 三 当該執行機関又は職員に対する当該怠る事実の違法確認の請求 四 当該職員又は当該行為若しくは怠る事実に係る相手方に損害賠償又は不当利得返還 の請求をすることを当該普通地方公共団体の執行機関又は職員に対して求める請求。 （以下略） ２〜１２ （略） 〔第36問〕（配点：３） 処分の効力， 処分の執行又は手続の続行の全部又は一部の停止（以下「執行停止」という。 ）に 関する次のアからエまでの各記述について， それぞれ正しい場合には１を， 誤っている場合には２ を選びなさい。 （解答欄は， アからエの順に［75］から［78］） ア．執行停止の決定をする場合においては， 本案の訴えが提起されていなければならないが， 当 該訴えが適法であるか否かは問題とならない。 ［75］ イ．執行停止は， 処分， 処分の執行又は手続の続行により生ずる重大な損害を避けるため他に適 当な方法がないときに限り， することができる。 ［76］ ウ．処分の効力の停止は， 処分の執行又は手続の続行の停止によって目的を達することができる 場合には， することができない。 ［77］ エ．民事保全法に規定する仮処分をもっては， 裁判所は， 処分の執行停止を命ずることはできな い。 ［78］ - 17 - 〔第37問〕（配点：２） 次のアからウまでの各記述の下線部について， 最高裁判所の判例に照らし， 正しいものに○， 誤 っているものに×を付した場合の組合せを， 後記１から８までの中から選びなさい。 （解答欄は， ［ 79］） ア．固定資産税の納税者は， 固定資産税の登録価格について不服がある場合， 地方税法に基づく 審査の申出及びその決定に対する取消しの訴えによってのみ争うことができるとされている。 したがって， 当該納税者がこれら手続を経ることなく， 登録価格が過大であったとして， 国家 賠償法に基づき固定資産税の過納金相当額の損害賠償請求をすることはできない。 イ．不動産の強制競売事件における執行裁判所の処分については， 民事執行法に定める救済の手 続により是正することができる。 こうした手続が予定されているから， 執行裁判所自らその処 分を是正すべき場合等特別の事情がある場合を除き， 権利者がその手続による救済を求めるこ とを怠ったため損害が生じたとしても， 国家賠償法に基づき損害賠償請求をすることはできな い。 ウ．犯罪の被害者は， 公訴提起により利益を受けることから， 検察官の不起訴処分の違法を理由 として， 国家賠償法に基づき損害賠償請求をすることができる。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第38問〕（配点：３） 損失補償に関する次のアからエまでの各記述について， 法令又は最高裁判所の判例に照らし， そ れぞれ正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからエの順に［ 80］から［83］） ア．Ａが所有する一団の土地の一部が収用された事例において， 残地部分が不整形になり， その 価格が収用前に比べて減少した場合には， 起業者はＡに対して， 残地に関する損失を補償しな ければならない。 ［80］ イ．ある土地が道路用地として収用され， 道路が建設された結果， 道路面とその隣接地との間に 高低差が生じた事例において， 隣接地の所有者Ｂが高低差を解消するために通路の設置を余儀 なくされた場合には， Ｂは起業者に対して， 通路設置に要した費用の補償を請求することがで きる。 ［81］ ウ．Ｃの土地が収用される事例において， 権利取得裁決により起業者はＣの所有する土地を取得 することから， 事業認定の時点ではなく， 当該裁決の時点における土地取引価格を基準として， Ｃが近傍において被収用地と同等の代替地を取得することができるだけの補償金額が， 算定さ れなければならない。 ［82］ エ．自己の所有する土地を収用されたＤは， 権利取得裁決に定められた補償額を不服として増額 請求訴訟を提起して勝訴した場合には， 正当な補償額と裁決で定められた補償額との差額のみ ならず， その差額に対する， 裁決で定められた権利取得の時期からその支払済みに至るまでの 民法所定の法定利率相当額を請求することができる。 ［83］ 〔第39問〕（配点：３） 次のアからエまでの各記述について， 行政不服審査法（以下「法」という。 ）に照らし， それぞ れ正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。 （解答欄は， アからエの順に［84］ から［87］） ア．法は， 公権力の行使に当たる事実上の行為で， その内容が継続的性質を有しないものも， 「処 分」に含まれると定めている。 ［84］ - 18 - イ．審査請求は， 建築基準法に基づいて設置される建築審査会のような， 独立して職権を行使す る第三者機関に対して行われる不服申立てを意味する。 ［85］ ウ．ある処分について異議申立て及び審査請求をすることができる場合につき， 法は， 自由選択 主義を採用しているので， 当該処分に不服のある者は， 異議申立てについての決定を経た後で 審査請求をすることも， 直ちに審査請求をすることもできる。 ［86］ エ．審査請求に理由があるときは， 審査庁は， 原則として， 審査請求の全部又は一部を認容する 裁決をしなければならないが， 例外として， 事情裁決によって当該審査請求を棄却することが できる。 ［87］ 〔第40問〕（配点：３） 都道府県知事が自治事務又は法定受託事務として， 法律を根拠に私人に対し行政処分を行う場合 に関する次のアからエまでの各記述について， 法令に照らし， それぞれ正しい場合には１を， 誤っ ている場合には２を選びなさい。 なお， 本問にいう「法律」には， 当該法律に基づく政令も含まれ るものとする。 （解答欄は， アからエの順に［88］から［91］） ア．処分の根拠となる法律が特に都道府県の自治事務とする旨を定めているときに限り， 処分を 行う事務は， 都道府県の自治事務とされる。 ［88］ イ．処分を行うことが都道府県の自治事務である場合， 及び法定受託事務である場合のいずれに おいても， 国が都道府県の事務処理について関与をするに際しては， 法律の根拠が必要である。 ［89］ ウ．処分を行うことが都道府県の自治事務である場合， 及び法定受託事務である場合のいずれに おいても， 私人が処分の取消しを求める訴えの被告は， 都道府県である。 ［90］ エ．処分を行うことが都道府県の自治事務である場合において， 法律が定める処分の基準を， 都 道府県は条例により変更することができる旨が， 地方自治法に定められている。 ［91］ - 19 -