短答式試験問題集 ［憲法・行政法］ - 1 - ［憲法］ 〔第１問〕（配点：３） 次の対話は，公務員の人権に関する教授と学生の対話である。教授の各質問に対する次のアから ウまでの学生の各回答について，それぞれ正しい場合には１を，誤っている場合には２を選びなさ い。（解答欄は，アからウの順に［ｂP］から［ｂR］） 教授．公務員の地位のように権利主体と公権力との間に特殊な法律関係がある場合には，憲法の 人権保障が原則として及ばないなどとする理論がありますね。このような理論によって公務 員の人権に対する制約を正当化した最高裁判所の判決がありますか。 ア． はい。猿払事件判決（最高裁判所昭和４９年１１月６日大法廷判決，刑集２８巻９号３９ ３頁）が，先生のおっしゃる趣旨の判示をして，公務員の政治的意見表明の自由に対する制 約を正当化しています。［ｂP］ 教授．あなたの言うその判決は，国家公務員法第１０２条第１項が一定の行動類型に属する政治 的行為を禁止していることに伴い生じ得る意見表明の自由の制約については，どのような判 示をしていますか。 イ． 公務員の政治的中立性を損なうおそれのある行動類型に属する政治的行為を禁止すること に伴い意見表明の自由が制約されることになっても，そのような制約は行動の禁止に伴う限 度での間接的・付随的制約にとどまると判示しています。［ｂQ］ 教授．堀越事件判決（最高裁判所平成２４年１２月７日第二小法廷判決，刑集６６巻１２号１３ ３７頁）は，公務員のしたある行為が国家公務員法第１０２条第１項にいう「政治的行為」 に該当するか否かの判断についてどのような枠組みを示していますか。 ウ． 同項にいう「政治的行為」の意義を，公務員の職務の遂行の政治的中立性を損なうおそれ が実質的に認められるものと解した上，その判断においては，当該公務員の地位，その職務 の内容や権限等，当該公務員がした行為の性質，態様，目的，内容等の諸般の事情を総合し て判断するのが相当であると判示しています。［ｂR］ 〔第２問〕（配点：２） 法の下の平等に関する次のアからウまでの各記述について，最高裁判所の判例の趣旨に照らして， 正しいものには○，誤っているものには×を付した場合の組合せを，後記１から８までの中から選 びなさい。（解答欄は，［ｂS］） ア．子にとって自ら選択できないような事柄を理由に不利益を及ぼすことは許されず，子を個人 として尊重し，その権利を保障すべきであるという考えが確立されてきたという事情は，嫡出 子と嫡出でない子の法定相続分を区別する合理的な根拠が失われたと判断すべき根拠となる。 イ．憲法第１４条第１項は国民に対し法の下の平等を保障した規定であり，平等の要請は，事柄 の性質に即応した合理的な根拠に基づくものでない限り，差別的な取扱いをすることを禁止す る趣旨と解され，特に同項後段の事項は，合憲性の推定が排除される事項を限定列挙したもの である。 ウ．地方公共団体が法律の範囲内で条例を制定することができるとしている条例制定権の規定 （憲法第９４条）に照らすと，地方公共団体が売春の取締りについて各別に条例を制定する結 果，その取扱いに差別を生ずることがあっても，地域差の故をもって憲法第１４条第１項に反 するとはいえない。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× - 2 - 〔第３問〕（配点：３） 次の見解は，インターネット上の名誉毀損罪の成否と表現の自由について論じたものである。こ の見解に関する次のアからエまでの各記述について，それぞれ正しい場合には１を，誤っている場 合には２を選びなさい。（解答欄は，アからエの順に［ｂT］から［ｂW］） 「インターネットの利用者は，自己の見解を外部に向かって発信することができるから，インタ ーネットを利用している被害者は，自己に向けられた加害者のインターネット上の表現行為に対し， 言論による反論が可能である。したがって，インターネットの利用者が名誉毀損の表現行為をした 場合には，新聞などのマス・メディアを通じた表現の場合よりも，名誉毀損罪の成立する範囲を限 定すべきである。」 ア．この見解に対しては，インターネット上の全ての情報を知ることは不可能であり，自己の名 誉を毀損する表現が存在することを知らない被害者に対して反論を要求すること自体，そもそ も不可能である，という批判があり得る。［ｂT］ イ．言論の応酬により当不当を判断することができるのは意見や論評であって，事実の摘示によ る名誉毀損の場合には，被害者と加害者が言論の応酬をしても，インターネット利用者は真偽 を判断することができないという指摘は，この見解の根拠となり得る。［ｂU］ ウ．この見解に対しては，インターネット上に載せた情報は，不特定多数の利用者が瞬時に閲覧 可能となり，全世界に伝播される可能性もあることから，被害者のインターネット上の反論に よって名誉の回復が図られる保証もない，という批判があり得る。［ｂV］ エ．言論による侵害に対しては，言論で対抗するのが表現の自由の基本原則であり，被害者が加 害者に対し十分な反論ができ，功を奏するのであれば，被害者の社会的評価が害されるおそれ はないという指摘は，この見解の根拠となり得る。［ｂW］ 〔第４問〕（配点：３） 取材フィルム又はビデオテープの押収が問題となった「博多駅事件決定」（最高裁判所昭和４４ 年１１月２６日大法廷決定，刑集２３巻１１号１４９０頁），「日本テレビ事件決定」(最高裁判所 平成元年１月３０日第二小法廷決定，刑集４３巻１号１９頁)及び「ＴＢＳ事件決定」(最高裁判所 平成２年７月９日第二小法廷決定，刑集４４巻５号４２１頁)に関する次のアからウまでの各記述 について，それぞれ正しい場合には１を，誤っている場合には２を選びなさい。（解答欄は，アか らウの順に［ｂX］から［11］） ア．「博多駅事件決定」は，裁判所の提出命令について適法としたが，「日本テレビ事件決定」と 「ＴＢＳ事件決定」は，公正な刑事裁判を実現するためには，適正迅速な捜査が不可欠である として，検察事務官や司法警察職員がした差押えについても，適法と認められる場合があると した。［ｂX］ イ．「日本テレビ事件決定」と「ＴＢＳ事件決定」では，対象のビデオテープは，事件の全容を 解明し犯罪の成否を判断する上でほとんど不可欠と認められるものであったのに対し，「博多 駅事件決定」では，犯罪の成立は他の証拠上認められるが，事件の重要な部分の真相を明らか にする必要があるとして，取材フィルムの提出命令を適法とした。［10］ ウ．３事件いずれの決定においても，それぞれその対象となった取材フィルム又はビデオテープ は，既にそれらが編集された上放映されており，提出命令又は差押えによって放映が不可能と なって報道の機会が奪われたというものではなかった。［11］ - 3 - 〔第５問〕（配点：２） 学問の自由及び教育の自由に関する次のアからウまでの各記述について，最高裁判所の判例の趣 旨に照らして，正しいものには○，誤っているものには×を付した場合の組合せを，後記１から８ までの中から選びなさい。（解答欄は，［12］） ア．大学における学生の集会が，大学の公認した団体が大学の許可を得て開催したものであれば， 真に学問的な研究又はその結果の発表のためのものでなく，実社会の政治的社会的活動に当た る場合であっても，同集会への警察官の立入りは，大学の有する学問の自由と自治を侵害する こととなる。 イ．学問の自由は，学問研究の自由とその研究結果の発表の自由だけでなく，その研究結果を教 授する自由をも含むところ，教育の本質上，教師は，高等学校以下の普通教育においても，教 授の自由を有し，自らの判断で教育内容を決定することができるのであって，国が教育内容の 決定に介入することは許されない。 ウ．親は，子の将来に関して最も深い関心を持ち，かつ，配慮をすべき立場にある者として，子 に対する教育の自由を有しており，このような親の教育の自由は，主として家庭教育等学校外 における教育や学校選択の自由にあらわれるところ，親の学校選択の自由は，特定の学校の選 択を強要又は妨害された場合，その侵害が問題となり得る。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第６問〕（配点：２） 居住・移転の自由に関する次のアからエまでの各記述について，明らかに誤っているものの組合 せを，後記１から６までの中から選びなさい。（解答欄は，［13］） ア．自衛官につき，防衛大臣が指定する場所に居住しなければならないとする法律の規定は，当 該国民が自ら自衛官に志願した結果として課される制約であるところ，我が国の防衛のためい つでも職務に従事できる態勢にあることが求められるという自衛官の職務の性質に照らし，こ のような居住地の制限は合理的な制限であって合憲と解される。 イ．外務大臣において，著しくかつ直接に日本国の利益又は公安を害するおそれがあると認める に足りる相当な理由がある者につき一般旅券を発給しないことができるとする法律の規定は， 単に旅券の発給を制限するに過ぎず，海外渡航の自由を制約するものではないため合憲と解さ れる。 ウ．住民が住所を変更したときには市町村長に届け出なければならない旨を義務付ける法律の規 定は，住所・居所の決定や移転それ自体を制限するものではなく，規制態様が軽微である反面， 住民票の整備により得られる公益が大きいことから合憲と解される。 エ．破産手続中の破産者につき，裁判所の許可なく居住地を離れることを禁止する法律の規定は， 破産手続という限られた期間内にのみ適用されるものに過ぎず，仮に裁判所の許可が得られな くても破産手続が終結すれば自由に居住地を離れることができるため，居住・移転の自由に対 する制約が認められず合憲と解される。 １．ア イ ２．ア ウ ３．ア エ ４．イ - 4 - ウ ５．イ エ ６．ウ エ 〔第７問〕（配点：３） 人身の自由に関する次のアからウまでの各記述について，最高裁判所の判例の趣旨に照らして， それぞれ正しい場合には１を，誤っている場合には２を選びなさい。（解答欄は，アからウの順に ［14］から［16］） ア．憲法第３１条は「何人も，法律の定める手続によらなければ，その生命若しくは自由を奪は れ，又はその他の刑罰を科せられない。」と定めるところ，同条の定める法定手続の保障が及 ぶと解すべき行政手続であっても，常に必ず，行政処分の相手方に事前の告知，弁解，防御の 機会を与えることを必要とするものではないと解される。［14］ イ．憲法第３５条第１項は，本来，主として刑事責任追及の手続における強制について，それが 司法権による事前の抑制の下におかれるべきことを保障した趣旨であるが，刑事責任追及を目 的とする手続においてばかりでなく，それ以外の手続においても，同項による保障が等しく及 ぶと解される。［15］ ウ．憲法第３８条第１項は，「何人も，自己に不利益な供述を強要されない。」と規定するところ， 自己が刑事上の責任を問われるおそれのある事項について供述を強要されないことを保障する とともに，その実効性を担保するため，供述拒否権の告知を義務付けていると解される。 ［16］ 〔第８問〕（配点：３） 選挙に関する次のアからウまでの各記述について，それぞれ正しい場合には１を，誤っている場 合には２を選びなさい。（解答欄は，アからウの順に［17］から［19］） ア．判例は，参議院議員選挙における定数不均衡の問題について，参議院の半数改選制の要請を 踏まえれば投票価値の平等が一定の限度で譲歩を求められても憲法に違反するとはいえないと して，衆議院の場合よりも広い立法裁量を認めてきており，これまで違憲状態を認定したこと はない。［17］ イ．判例は，衆議院議員選挙におけるいわゆる１人別枠方式について，小選挙区比例代表並立制 の導入に当たり，直ちに人口比例のみに基づいて定数配分を行った場合の影響に配慮するため の方策であり，新選挙制度が定着し運用が安定すればその合理性は失われるとしている。 ［18］ ウ．判例は，公職選挙法による選挙運動用の文書図画の頒布・掲示の規制について，表現の自由 に対する最小限の制約とはいえないが，憲法第４７条の趣旨に照らせば，国会の定めた選挙運 動のルールは合理的と考えられないような特段の事情のない限り尊重されなければならず，当 該規制は立法裁量の範囲を逸脱しているとまではいえないので合憲であるとしている。［19］ - 5 - 〔第９問〕（配点：２） 政党に対する寄付に関する次のアからウまでの各記述について，最高裁判所の判例の趣旨に照ら して，正しいものには○，誤っているものには×を付した場合の組合せを，後記１から８までの中 から選びなさい。(解答欄は，［20］） ア．労働組合は，組合員の経済的地位の向上を本来の目的とする団体であり，その目的のために， 組織として支持政党又はいわゆる統一候補を決定し，その選挙運動を推進すること自体は自由 であるが，その政党に寄付する資金の費用負担を組合員に強制することは許されない。 イ. 会社は，法令の規定に従い定款で定められた目的の範囲内において権利を有し，義務を負う ところ，会社が特定の政党に政治資金を寄付することも，客観的，抽象的に観察して，会社の 社会的役割を果たすためにされたものと認められる限りにおいては，定款所定の目的の範囲内 の行為とみることができる。 ウ. 税理士会は，税理士の使命及び職責に鑑み，税理士法に基づき設立された強制加入団体であ り，その会員には，実質的には脱退の自由が保障されていないが，税理士に係る法令の制定改 廃に関する要求を実現するために税理士会として政党に金員を寄付することは，税理士会の目 的の範囲内の行為であり，そのために会員から特別会費を徴収する決議も有効である。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第10問〕（配点：３） 衆議院の優越に関する次のアからウまでの各記述について，それぞれ正しい場合には１を，誤っ ている場合には２を選びなさい。（解答欄は，アからウの順に［21］から［23］） ア．条約の承認に関する衆議院の優越の程度は，法律案の議決，予算の議決のいずれの場合と比 べても小さい。［21］ イ．参議院と比べて衆議院の方が議員の任期が短いこと，衆議院に解散の制度があることは，衆 議院の優越の根拠とはならない。［22］ ウ．憲法改正の発議及び予備費支出の承諾については，議決において衆議院の優越はなく，両議 院の議決は対等である。［23］ - 6 - 〔第11問〕（配点：２） 次の文章は，憲法上の地方公共団体の意義について述べた最高裁判所の判決（最高裁判所昭和３ ８年３月２７日大法廷判決，刑集１７巻２号１２１頁）の判示を要約したものである。この判決に 関する次のアからエまでの各記述について，明らかに誤っているものの組合せを，後記１から６ま での中から選びなさい。（解答欄は，［24］） 「憲法が特に一章を設けて地方自治を保障するにいたったのは，新憲法の基調とする政治民主化 の一環として，住民の日常生活に密接な関連をもつ公共的事務は，その地方の住民の手でその住民 の団体が主体となって処理する政治形態を保障しようとする趣旨からである。この趣旨に徴すると きは，憲法第９３条第２項にいう地方公共団体といい得るためには，単に法律で地方公共団体とし て取り扱われているということだけでは足らず，事実上住民が経済的文化的に密接な共同生活を営 み，共同体意識をもっているという社会的基盤が存在し，沿革的にみても，また現実の行政の上に おいても，相当程度の自主立法権，自主行政権，自主財政権等地方自治の基本的権能を附与された 地域団体であることを必要とするものというべきである。」 ア．この判決は，憲法によって保障された地方自治がどのような性質を有するかという問題につ いて，個人が国家に対して固有かつ不可侵の権利を持つのと同様に，地方公共団体もまた固有 の前国家的な基本権を有するという立場に立つものである。 イ．この判決は，「事実上住民が経済的文化的に密接な共同生活を営み，共同体意識をもってい るという社会的基盤」の存在を地方公共団体の要件として挙げるが，「共同体意識」というのは 測定不能で漠然とした概念ではないかとの批判がある。 ウ．この判決のように，沿革上及び行政上の実態を基準に，憲法上の地方公共団体に当たるか否 かを判断することは，憲法の下位規範である地方自治法によって憲法の解釈を行うこととなる との指摘がある。 エ．この判決には，憲法第９２条にいう「地方自治の本旨」が，第９３条で具体化されている住民 自治と第９４条で具体化されている団体自治によって構成されていると解する余地がなくなる という問題点がある。 １．ア イ ２．ア ウ ３．ア エ ４．イ ウ ５．イ エ ６．ウ エ 〔第12問〕（配点：２） 条約に関する次のアからウまでの各記述について，正しいものには○，誤っているものには×を 付した場合の組合せを，後記１から８までの中から選びなさい。（解答欄は，［25］） ア．砂川事件判決（最高裁判所昭和３４年１２月１６日大法廷判決，刑集１３巻１３号３２２５ 頁）は，主権国家としての我が国の存立の基礎に極めて重大な関係を持つ高度の政治性を有す る条約について，憲法に対する優位性を認め，裁判所の違憲審査権の範囲外にあると判断した。 イ．憲法と条約の効力関係に関する憲法優位説によれば，条約を違憲審査の対象とし得るが，適 式な手続を経て締結されたある条約が違憲と判断された場合でも，当該条約の国際法上の効力 は失われないため，我が国は依然として当該条約を履行する義務を負うこととなる。 ウ．憲法第９８条第２項が遵守を求める「確立された国際法規」の意義を「国際社会において一 般に承認されている成文・不文の国際法規」と解する説に立っても，我が国が締結していない 条約に規定されている事項については，同条項が定める遵守義務の対象にはならない。 １．ア○ イ○ ウ○ ２．ア○ イ○ ウ× ３．ア○ イ× ウ○ ４．ア○ イ× ウ× ５．ア× イ○ ウ○ ６．ア× イ○ ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× - 7 - ［行政法］ 〔第13問〕（配点：２） 以下のＡからＣは，行政上の法律関係における信義則の法理の適用に関する文章である。次のア からウまでの【 】内の各記述について，最高裁判所の判例に照らし，正しいものに○，誤ってい るものに×を付した場合の組合せを，後記１から８までの中から選びなさい。（解答欄は，［26］） Ａ：納税者が，所得税について，青色申告の承認を受けることなく，青色申告書による確定申告 をしたところ，税務署長が青色申告の承認があるかどうかの確認を怠り申告書を受理し，さら に，翌年分以降の所得税についても青色申告用紙を送付し，青色申告書による確定申告を受理 するなどしてきた事案に関する最高裁判所昭和６２年１０月３０日第三小法廷判決（裁判集民 事１５２号９３頁）は，（ア）【租税法律主義の原則が貫かれるべき租税法律関係において，信 義則の法理の適用が認められるかどうかの判断に当たっては，納税者が税務官庁の表示した公 的見解を信頼して行動した後に，その表示に反する課税処分が行われたため，経済的不利益を 受けることになったかどうか，また，その表示を信頼し，その信頼に基づいて行動したことに ついて納税者に帰責事由がないかどうか，という点の考慮が不可欠であると判断したものであ る。】 Ｂ：地方公共団体が一定内容の継続的な施策を決定し，特定の者に対し同施策に適合する特定内 容の活動を促す個別的具体的な勧告ないし勧誘をし，当該特定の者も，相当長期にわたる同施 策の継続を前提にして初めて投入した資金や労力に相応する効果を生じ得るような性質の特定 内容の活動を行ったが，その後の施策の変更により，当該特定の者に看過し得ない程度の積極 的損害が発生した事案に関する最高裁判所昭和５６年１月２７日第三小法廷判決（民集３５巻 １号３５頁）は，（イ）【上記事情の下において上記損害を補償するなどの代償的措置を講ずる ことなく施策を変更することは，それがやむを得ない客観的事情によるのでない限り，当事者 間に形成された信頼関係を不当に破壊するものとして違法性を帯びると判断したものである。】 Ｃ：原子爆弾被爆者に対する援護に関する法律等に基づき被爆者に対して支給される健康管理手 当の受給権につき，法令上の根拠がないのに，被爆者が国外に居住地を移した場合に失権の取 扱いとなるものと定めた違法な通達に基づき，地方公共団体が支給を打ち切った事案に関する 最高裁判所平成１９年２月６日第三小法廷判決（民集６１巻１号１２２頁）は，（ウ）【上記通 達に基づき違法な事務処理をしていた地方公共団体が，未支給の健康管理手当の支給義務を免 れるために消滅時効を主張することは，特段の事情のない限り，信義則に反し許されないと判 断したものである。】 １．ア〇 イ〇 ウ○ ２．ア〇 イ〇 ウ× ３．ア〇 イ× ウ○ ４．ア〇 イ× ウ× ５．ア× イ〇 ウ○ ６．ア× イ〇 ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× - 8 - 〔第14問〕（配点：２） 行政処分の効力に関する教員と学生の対話中の次のアからウまでの【 】内の各記述について， 最高裁判所の判例に照らし，正しいものに○，誤っているものに×を付した場合の組合せを，後記 １から８までの中から選びなさい。なお，解答に当たっては，行政庁が以下の農地買収計画を定め ることが，いずれも旧自作農創設特別措置法（昭和２１年法律第４３号。昭和２７年廃止）に基づ く行政処分であること，同法に基づく農地買収計画に対する争訟の手続は，買収対象となる農地の 所有者が異議申立てや訴願（以下，これらを併せて「不服申立て」という。）を前置する制度であ ったこと，同法に基づく農地買収計画に係る最高裁判所の判例で示された行政処分の効力に係る行 政法の理論が現行法においても通用することを前提としなさい。（解答欄は，［27］） 教員：行政庁が，ある農地買収計画を定めた後に，その農地買収計画の内容が違法又は不当であ ると判断した場合の行政処分の効力について考えてみましょう。当該行政庁は，当該農地買 収計画に係る法定の不服申立て期間が徒過した後において，法律上の定めがなくても，当該 農地買収計画を自ら取り消すことはできるでしょうか。 学生：（ア）【農地買収計画を定めた行政庁は，当該農地買収計画に係る法定の不服申立て期間の 徒過により争訟手続によってその効力を争い得なくなった後は，当然無効と認められる場合 を除き，当該農地買収計画を自ら取り消すことができないものと解されます。】 教員：では，農地買収計画が違法であるが，権限ある機関により取り消されていない場合に，そ の行政処分の効力がない場合とはどのような場合ですか。 学生：（イ）【農地買収計画の違法が重大かつ明白で当然無効ならしめるものと認められる場合に は，権限ある機関による取消しを待たずに，その効力を有しないものと解されます。】 教員：では，行政庁がある農地について農地買収計画を定めたが，裁決庁が当該農地の所有者か らの不服申立てにより当該農地買収計画から当該農地を除外する旨の裁決を行い確定したと いう事例で，行政処分の効力について考えてみましょう。当該裁決庁は，その裁決が違法で あると判断する場合に，特別の規定がなくてもその裁決を自ら職権で取り消すことができる でしょうか。当該裁決では，一定の争訟手続に従い，当事者を手続に関与させて，紛争の終 局的解決を図ることを目的として，実質的には法律上の争訟を裁判していたものと認められ ることを前提として，考えてください。 学生：（ウ）【当該裁決は，実質的には法律上の争訟を裁判するものであることから，特別の規定 がない限り，裁決庁が自ら取り消すことはできないものと解されます。】 １．ア〇 イ〇 ウ○ ２．ア〇 イ〇 ウ× ３．ア〇 イ× ウ○ ４．ア〇 イ× ウ× ５．ア× イ〇 ウ○ ６．ア× イ〇 ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× - 9 - 〔第15問〕（配点：３） 行政手続法上の不利益処分に関する次のアからエまでの各記述について，法令に照らし，それぞ れ正しい場合には１を，誤っている場合には２を選びなさい。（解答欄は，アからエの順に［28］ から［31］） ア．行政手続法の不利益処分に関する規定は，職務の遂行上必要な情報の収集を直接の目的とし てされる処分にも適用される。［28］ イ．行政手続法は，行政庁が不利益処分に関する基準（処分基準）を定めた場合には，これを公 にすることを求めているが，この義務は努力義務にとどまる。［29］ ウ．行政手続法の定めによれば，行政庁が聴聞手続を執ることができるのは，許認可等を取り消 すといった重大な不利益処分に限られる。［30］ エ．行政手続法の定めによれば，不利益処分をする際に，理由を示さないで処分をすべき差し迫 った必要がある場合には，処分と同時にその理由を提示する必要はない。［31］ 〔第16問〕（配点：２） 行政裁量に関する次のアからウまでの各記述について，最高裁判所の判例に照らし，正しいもの に○，誤っているものに×を付した場合の組合せを，後記１から８までの中から選びなさい。（解 答欄は，［32］） ア．裁判所は，出入国管理及び難民認定法に基づく，「在留期間の更新を適当と認めるに足りる 相当の理由」があるかどうかに関する法務大臣の判断について，それが違法となるかどうかを 審理，判断するに当たっては，上記法務大臣の判断が裁量権の行使としてされたものであるこ とを前提として，その判断の基礎とされた重要な事実に誤認があること等により上記判断が全 く事実の基礎を欠くかどうか，又は事実に対する評価が明白に合理性を欠くこと等により上記 判断が社会通念に照らし著しく妥当性を欠くことが明らかであるかどうかについて審理し，そ れが認められる場合に限り，上記判断が裁量権の範囲を超え又はその濫用があったものとして 違法であるとすべきものである。 イ．高等学校用の教科用図書の検定における合否の判定等に係る文部科学大臣の判断について， 教科用図書検定調査審議会の判断の過程に，原稿の記述内容又は欠陥の指摘の根拠となるべき 検定当時の学説状況，教育状況についての認識や，検定の基準に違反するとの評価等に看過し 難い過誤があって，文部科学大臣の判断がこれに依拠してされたと認められる場合には，上記 判断は，裁量権の範囲を逸脱したものとして，国家賠償法上違法となる。 ウ．公害健康被害の補償等に関する法律に基づく水俣病の認定の申請を棄却する処分の取消訴訟 における裁判所の審理，判断は，処分行政庁の判断の基準とされた認定の基準に現在の最新の 医学水準に照らして不合理な点があるか否か，公害健康被害認定審査会の調査審議及び判断の 過程に看過し難い過誤，欠落があってこれに依拠してされた処分行政庁の判断に不合理な点が あるか否かといった観点から行われるべきものである。 １．ア〇 イ〇 ウ○ ２．ア〇 イ〇 ウ× ３．ア〇 イ× ウ○ ４．ア〇 イ× ウ× ５．ア× イ〇 ウ○ ６．ア× イ〇 ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× - 10 - 〔第17問〕（配点：３） 建築の分野における行政指導に関する次のアからエまでの各記述について，法令又は最高裁判所 の判例に照らし，それぞれ正しい場合には１を，誤っている場合には２を選びなさい。（解答欄は， アからエの順に［33］から［36］） ア．建築基準法に基づくいわゆる総合設計許可をする権限を有する都道府県知事が，当該許可の 申請の内容の変更を求める行政指導を行う場合，当該行政指導には，行政手続法の行政指導に 関する規定が適用される。［33］ イ．何人においても，建築基準法に基づく違反建築物の除却命令をする権限を有する市町村長に 対し，行政手続法の規定により，違反建築物の除却を促す行政指導を求める申出をすることが 認められているが，違反建築物の除却命令を求める申出をすることは認められていない。［ 34］ ウ．国土交通大臣が，全国の一級建築士に対し，その業務の適正な実施を確保するための行政指 導をしようとするときは，あらかじめ，事案に応じ，行政指導指針を定め，かつ，行政上特別 の支障がない限り，これを公表しなければならない。［35］ エ．建築主において自己の申請に対する建築確認を留保されたままでの行政指導には応じられな いとの意思を真摯かつ明確に表明している場合であっても，行政指導の目的とする公益上の必 要性が失われていないときは，行政指導が行われていることを理由に建築確認を留保しても， 違法ではない。［36］ 〔第18問〕（配点：３） 行政契約に関する次のアからエまでの各記述について，法令又は最高裁判所の判例に照らし，そ れぞれ正しい場合には１を，誤っている場合には２を選びなさい。（解答欄は，アからエの順に ［37］から［40］） ア．行政手続法は，行政契約の定義及び手続的規律に関する規定を設け，行政契約の締結及び履 行に関する公正の確保と透明性の向上を図っている。［37］ イ．公共事業に必要な用地を土地収用法に基づく収用裁決によって取得することができる場合に， これを随意契約の方法によって取得することは，原則として許されない。［38］ ウ．国又は地方公共団体が，相手方に新たな義務を課することを内容とする契約を当該相手方と 締結するに当たっては，法律による行政の原理ないし侵害留保原則の見地から，原則として， 当該義務を課する法令上の根拠があることを要する。［39］ エ．水道事業者は，事業計画に定める給水区域内の需要者から受けた給水契約の申込みを拒否す るか否かを判断するに当たり，正常な企業努力を尽くしても水の供給に一定の限界があり得る ことを考慮することが許される。［40］ - 11 - 〔第19問〕（配点：２） 行政機関の保有する情報の公開に関する法律に基づく開示請求に関する次のアからウまでの各記 述について，法令に照らし，正しいものに○，誤っているものに×を付した場合の組合せを，後記 １から８までの中から選びなさい。（解答欄は，［41］） ア．開示請求の対象となる行政文書とは，行政機関の職員が職務上作成し，又は取得した文書， 図画及び電磁的記録であって，当該行政機関の職員が組織的又は個人的に用いるものとして保 有されているものをいう。 イ．開示請求は，行政文書の名称その他の開示請求に係る行政文書を特定するに足りる事項を明 らかにしても，口頭により行うことは認められない。 ウ．開示請求に対し，当該開示請求に係る行政文書が存在しているか否かを答えるだけで，不開 示情報を開示することとなるときは，行政機関の長は，当該行政文書の存否を明らかにしない で，当該開示請求を拒否することができる。 １．ア〇 イ〇 ウ○ ２．ア〇 イ〇 ウ× ３．ア〇 イ× ウ○ ４．ア〇 イ× ウ× ５．ア× イ〇 ウ○ ６．ア× イ〇 ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第20問〕（配点：２） 処分性に関する次のアからウまでの各記述について，最高裁判所の判例に照らし，正しいものに ○，誤っているものに×を付した場合の組合せを，後記１から８までの中から選びなさい。（解答 欄は，［42］） ア．告示により一定の条件に合致する道を一括して道路に指定する方法でされた建築基準法第４ ２条第２項所定のいわゆるみなし道路の指定は，特定の土地について個別具体的にこれを指定 するものではなく，不特定多数の者に対して一般的抽象的な基準を定立するものにすぎないの であって，これによって直ちに建築制限等の私権制限が生じるものでないから，抗告訴訟の対 象となる行政処分に当たらない。 （参照条文）建築基準法 （道路の定義） 第４２条 ２ （略） この章の規定が適用されるに至つた際現に建築物が立ち並んでいる幅員４メートル未満 の道で，特定行政庁の指定したものは，前項の規定にかかわらず，同項の道路とみなし， その中心線からの水平距離２メートル（中略）の線をその道路の境界線とみなす。（以下 略） ３〜６ （略） イ．労災就学援護費について，労働者災害補償保険法及び同法施行規則は，その支給の実体的及 び手続的な要件や金額について何ら定めていないから，労災就学援護費を支給しない旨の決定 は，行政庁が公権力の行使として一方的に決定し，取消訴訟によらなければその判断を覆すこ とができないとの効力が法律上与えられたものとはいえず，抗告訴訟の対象となる行政処分に 当たらない。 ウ．病院開設中止の勧告は，医療法上は当該勧告を受けた者が任意にこれに従うことを期待して される行政指導として定められているものの，当該勧告を受けた者に対し，これに従わない場 合には，相当程度の確実さをもって，病院を開設しても保険医療機関の指定を受けることがで きなくなるという結果をもたらすものであり，その結果，実際上病院の開設自体を断念せざる を得ないことになるから，上記勧告は，抗告訴訟の対象となる行政処分に当たる。 - 12 - １．ア〇 イ〇 ウ○ ２．ア〇 イ〇 ウ× ３．ア〇 イ× ウ○ ４．ア〇 イ× ウ× ５．ア× イ〇 ウ○ ６．ア× イ〇 ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× 〔第21問〕（配点：２） 原告適格に関する次のアからウまでの各記述について，それぞれ@の事案を前提にした場合に， Aの記述が最高裁判所の判例の内容として正しいものに○，誤っているものに×を付した場合の組 合せを，後記１から８までの中から選びなさい。（解答欄は，［43］） ア．@鉄道の連続立体交差化を内容とする都市計画事業の事業地の周辺に居住する住民のうち， 同事業に係る東京都環境影響評価条例所定の関係地域内に居住するＸらが，都市計画法に基づ いてされた同事業の認可の取消訴訟を提起した事案。AＸらの住所地と上記事業の事業地との 距離関係などに加えて，上記条例の規定する関係地域が，対象事業を実施しようとする地域及 びその周辺地域で当該対象事業の実施が環境に著しい影響を及ぼすおそれがある地域として知 事が定めるものであることを考慮すれば，Ｘらは上記事業の認可の取消しを求める原告適格を 有する。 イ．@建築基準法に基づくいわゆる総合設計許可に係る建築物の周辺地域に存する建築物に居住 し又はこれを所有するＸらが，同許可の取消訴訟を提起した事案。AＸらのうち，総合設計許 可に係る建築物の倒壊，炎上等により直接的な被害を受けることが予想される範囲の地域に存 する建築物に居住する者は，上記許可の取消しを求める原告適格を有するが，同地域に存する 建築物を所有するにすぎない者は，その原告適格を有しない。 ウ．@市町村長から一定の区域につき既に一般廃棄物収集運搬業の許可を受けてこれを営んでい るＸが，当該区域を対象としてＡに対してされた一般廃棄物収集運搬業の許可処分の取消訴訟 を提起した事案。A廃棄物の処理及び清掃に関する法律は，他の者からの一般廃棄物処理業 （一般廃棄物収集運搬業を含む。）の許可の申請に対して市町村長が既存の許可業者の事業へ の影響を考慮してその許否を判断することを通じて，当該区域の衛生や環境を保持する上でそ の基礎となるものとして，その事業に係る営業上の利益を個々の既存の許可業者の個別的利益 としても保護すべきものとする趣旨を含むものと解されるから，ＸはＡに対する上記許可の取 消しを求める原告適格を有する。 １．ア〇 イ〇 ウ○ ２．ア〇 イ〇 ウ× ３．ア〇 イ× ウ○ ４．ア〇 イ× ウ× ５．ア× イ〇 ウ○ ６．ア× イ〇 ウ× ７．ア× イ× ウ○ ８．ア× イ× ウ× - 13 - 〔第22問〕（配点：３） 次のアからエまでの各事例におけるＸが行政事件訴訟法上の仮の救済を求めるとした場合，各事 例について最も適切と考えられる仮の救済の申立てを，それぞれ後記１から３までの中から選びな さい。（解答欄は，アからエの順に［44］から［47］） ア．タクシー会社であるＸが，道路運送法に基づき，運賃及び料金の認可申請をしたところ，処 分行政庁から申請を拒否する処分を受けた事例［44］ イ．県知事が公有水面埋立法に基づき公有水面埋立免許を与えた後に，当該免許に基づく工事に より，周辺の景観が破壊されることを危惧する周辺住民Ｘの事例［45］ ウ．地方公務員であるＸが，非行があったとして，懲戒権者から地方公務員法に基づき停職処分 をされようとしている事例［46］ エ．市の公園で集会を開催しようと計画していたＸが，当該市の条例に基づき，公園の使用許可 を市長に申請し使用許可を受けたが，その後，集会の開催前に，集会内容が不適切であるとし て，市長から当該使用許可を取り消す処分を受けた事例［47］ １．執行停止の申立て ２．仮の義務付けの申立て ３．仮の差止めの申立て 〔第23問〕（配点：３） 国家賠償に関する次のアからエまでの各記述について，最高裁判所の判例に照らし，それぞれ 正しい場合には１を，誤っている場合には２を選びなさい。（解答欄は，アからエの順に［48］ から［51］） ア．行政処分が違法であることを理由として国家賠償請求をするについては，あらかじめ当該行 政処分について取消し又は無効確認の判決を得なければならないものではなく，このことは， 当該行政処分が金銭を納付させることを直接の目的としており，その違法を理由とする国家賠 償請求を認容したとすれば，結果的に当該行政処分を取り消した場合と同様の経済的効果が得 られるという場合であっても異ならない。［48］ イ．建築基準法によると，建築物の所有者が有する財産上の利益は法律上保護された利益ではな いから，建築確認を行う際に建築主事が職務上尽くすべき義務を尽くさず，建築物の所有者に 損害が生じたとしても，建築物の所有者に対する，建築主事が所属する公共団体の国家賠償責 任は認められない。［49］ ウ．国家賠償法第１条第１項の「その職務を行うについて」とは，少なくとも公務員が主観的に 権限行使の意思を有して，当該権限行使を行う場合に限られるから，客観的に職務執行の外形 を備える行為によって，他人に損害を加えた場合であっても，当該公務員に権限行使の意思が 認められない場合には，当該公務員個人の損害賠償責任は別として，国家賠償責任は認められ ない。［50］ エ．監獄の長が行った未成年者との面会を拒否する処分が，旧監獄法による委任の範囲を超えた 命令に基づいていることを理由として違法とされたとしても，当該命令の適法性につき，長期 間にわたって，実務上特に疑いを差し挟む解釈をされたことも裁判上とりたてて問題とされた こともないといった事情があり，監獄の長にとって当該命令が委任の範囲を超えることが容易 に理解できなかった場合には，上記の違法を理由とする国家賠償責任は認められない。［51］ - 14 - 〔第24問〕（配点：３） 行政不服審査法に関する次のアからエまでの各記述について，法令に照らし，それぞれ正しい場 合には１を，誤っている場合には２を選びなさい。（解答欄は，アからエの順に［52］から［ 55］） ア．行政不服審査法にいう「処分」とは，行政庁の処分その他公権力の行使に当たる行為をいう ところ，弁護士会は，国又は地方公共団体の機関ではなく，「行政庁」には当たらないから，弁 護士会が弁護士法の規定に基づいて行う所属弁護士に対する懲戒は，行政不服審査法にいう 「処分」には当たらない。［52］ イ．行政不服審査法は，国民が簡易迅速な手続の下で広く行政庁に対する不服申立てをすること ができるための制度を定めるものであるから，審査請求は，他の法律（条例に基づく処分につ いては，条例）に書面でしなければならない旨の定めがある場合を除き，口頭ですることがで きる。［53］ ウ．審査請求をするか否かは関係者の自由な判断に委ねられているから，審査請求人は，審理手 続が開始され，処分庁等が書面を提出し又は口頭で意見を述べた後であっても，裁決があるま では，いつでも審査請求を取り下げることができる。［54］ エ．行政不服審査法は，国民の権利利益の救済を図るのみならず，行政の適正な運営を確保する ことを目的とするものであるから，審査庁は，審査請求に係る処分が違法又は不当であると認 めるときは，裁決で，審査請求人の不利益に当該処分を変更することも許される。［55］ - 15 -