短答式試験問題集［刑法］ - 1 - ［刑法］ 〔第１問〕（配点：３） 刑罰論に関する次の各【見解】についての後記１から５までの各【記述】のうち，誤っているも のを２個選びなさい。（解答欄は，［ｂP］，［ｂQ］順不同） 【見 解】 Ａ．刑罰の目的は，行為者が将来再び犯罪を行うのを予防することにある。 Ｂ．刑罰の目的は，刑罰による威嚇を通して一般人が犯罪を行うのを予防することにある。 Ｃ．刑罰は，犯罪を行った者が果たさなければならないしょく罪である。 Ｄ．刑罰の目的は，処罰により行為者の行為が犯罪であると公的に確認され，これを通して一般 人が犯罪を行うのを予防することにある。 【記 述】 １．Ａの見解に対しては，軽微な犯罪を行った者であっても，その更生に必要であれば，長期の 拘禁刑を科すことが正当化されるおそれがあるとの批判が可能である。 ２．Ｂの見解に対しては，刑罰は重ければ重いほどよいという考え方に陥るおそれがあるとの批 判が可能である。 ３．Ｃの見解は，軽微な犯罪を行った者であっても，一般予防の必要性が高いときはその刑を重 くしなければならないとの考え方に親和的である。 ４．Ｃの見解に対しては，犯罪を行った者に対し，その処罰を猶予する余地がなくなるとの批判 が可能である。 ５．Ｄの見解は，自由意思の存在を認めない決定論を前提として初めて成り立つものである。 〔第２問〕（配点：２） 次のアからオまでの各記述を判例の立場に従って検討した場合，正しいものの組合せは，後記１ から５までのうちどれか。（解答欄は，［ｂR］） ア．甲は，同僚Ａを会社の備品倉庫内に閉じ込めて困らせようと考え，午後７時頃，Ａが一人で 作業をしていた同倉庫の全ての出入口扉に外側から鍵を掛けた。Ａはそのことに気付かず，も ともと同倉庫で深夜遅くまで仕事をするつもりであったので，そのまま作業を続けていたとこ ろ，午後１０時頃，たまたま同倉庫にやって来た他の従業員が出入口扉の鍵を開けた。この場 合，甲には監禁罪は成立し得ない。 イ．甲は，別居中の元妻Ａが単独で親権を有する生後数日のＢを連れ去ろうと考え，Ａ方を訪問 した上，Ａがトイレに行っている隙に，ベビーベッドで寝ていたＢを連れ去った。この場合， Ｂには移動の自由が全くないから，甲には未成年者略取罪は成立し得ない。 ウ．甲は，捜査車両をのぞき見て同車両のナンバーを把握するため，警察署の建物及び敷地への 外部からの立入りを制限するとともに内部をのぞき見ることができない構造として作用し，建 物の利用のために供されている高さ約２．５メートルのコンクリート塀を正当な理由なくよじ 登り，その上部に立って同警察署の敷地内の捜査車両を見て立ち去った。この場合，甲には建 造物侵入罪は成立し得ない。 エ．甲は，Ａに恨みを抱き，「ふざけるな。おまえの妻Ｂを酷い目に遭わせてやる。」という電子 メールをＡ宛てに送り付けた。ＢがＡの内縁の妻であった場合，甲には脅迫罪は成立し得ない。 オ．甲は，深夜，Ａ方に侵入し，泥酔して熟睡中のＡにわいせつ行為をして，Ａに全く気付かれ ないままＡ方を出た後，Ａ方から約１００メートル離れた路上で，警ら中の警察官Ｂから職務 質問を受けたため，逮捕を免れる目的で，Ｂを拳骨で殴打してＢに傷害を負わせた。この場合， 甲には準強制わいせつ致傷罪は成立し得ない。 １．ア イ ２．ア オ ３．イ ウ ４．ウ - 2 - エ ５．エ オ 〔第３問〕（配点：２） 過失犯の本質について，学生Ａ及びＢが次の【会話】のとおり議論している。【会話】中の@か らCまでの（ ）内に後記アからキまでの【発言】から適切なものを選んだ場合，正しいものの組 合せは，後記１から５までのうちどれか。（解答欄は，［ｂS］） 【会 話】 学生Ａ．私は，過失犯の本質について，精神を緊張させたならば結果発生を予見することが可能 であったにもかかわらず，これを予見しなかったことにあると考えています。私が採る見 解では，過失犯の体系上，一般的に，（@）の判断において，信頼の原則を考慮すること になります。 学生Ｂ．Ａ君が採る見解に対しては，（A）という批判がありますね。私は，過失犯の本質につ いて，社会生活上必要な注意を尽くさないで，結果回避のための適切な措置を採らなかっ たことにあると考えています。 学生Ａ．Ｂ君が採る見解に対しては，「結果回避のための適切な措置」について，（B）という批 判があります。また，Ｂ君が指摘した批判に対しては，私が採る見解でも，（C）ことに より，対応することができるとの反論ができます。 【発 言】 ア．予見可能性 イ．結果回避義務 ウ．行政取締法規が定める義務に帰着せざるを得ず，刑法上の過失犯が行政取締法規違反の結果 的加重犯になってしまう エ．予見可能性のみで過失を認めると，過失犯の処罰範囲が広くなり過ぎる オ．重大な結果が予見可能であるにもかかわらず，それを回避する義務がないというのは妥当で はない カ．実行行為の内容として実質的危険性を要求する キ．予見可能性を結果回避義務を導く前提要件として位置付ける １．@ア Aウ Bエ Cキ ２．@ア Aエ Bウ Cカ ３．@ア Aエ Bオ Cキ ４．@イ Aウ Bオ Cカ ５．@イ Aエ Bウ Cキ - 3 - 〔第４問〕（配点：２） 次の１から５までの各記述を判例の立場に従って検討した場合，正しいものはどれか。（解答欄 は，［ｂT］） １．甲は，Ａから現金を借り入れるに当たり，借入金をＡに自ら返済する意思も能力もないのに， 乙に対し，「自分がＡに返済するので，保証人として名前を貸してほしい。」とうそを言い，そ の旨乙を誤信させ，乙に，Ａを貸主，甲を借主とする消費貸借契約書の保証人欄に署名押印さ せた。乙は錯誤に基づいて署名押印しているから，甲には有印私文書偽造罪の間接正犯が成立 する。 ２．甲は，取引先乙に見せて自己に信用があることを誇示するだけの目的で，偽造された約束手 形を真正なものとして乙に提示した。偽造有価証券行使罪の「行使」といえるためには，偽造 有価証券を真正なものとして流通に置く必要があるから，甲には同罪は成立しない。 ３．甲は，偽名を用いて会社に就職しようと考え，同会社に提出する目的で，履歴書用紙に，架 空人Ａの氏名を記載し，その氏名の横にＡと刻した印鑑を押印するとともに，自己の顔写真を 貼り付けて履歴書を作成した。同履歴書の作成名義人と作成者との人格の同一性にそごを生じ させるものとは認められないから，甲には有印私文書偽造罪は成立しない。 ４．甲は，信販会社の財産上の事務処理を誤らせる目的で，権限がないのに，同会社の会員名義 のクレジットカードの電磁的記録を白地のカード板の磁気部分に印磁して，クレジットカード を構成する電磁的記録を作成したが，その外観は一般人が真正な支払用カードと誤認する程度 のものではなかった。支払用カード電磁的記録不正作出罪が成立するためには，一般人が真正 な支払用カードと誤認する程度の外観を備える必要はないから，甲には同罪が成立する。 ５．県立高校を中途退学した甲は，父親乙に見せて安心させるだけの目的で，偽造された同高校 校長Ａ名義の甲の卒業証書を真正なものとして乙に提示した。甲は，同卒業証書を乙に見せた だけであり，公文書に対する公共の信用を害するおそれがないから，甲には偽造有印公文書行 使罪は成立しない。 - 4 - 〔第５問〕（配点：４） 違法性に関する次のアからオまでの各記述を判例の立場に従って検討し，正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。（解答欄は，アからオの順に，［ｂU］から［10］） ア．殺人被告事件の弁護人が，同被告事件の真犯人は被告人の兄であると考え，第一審の有罪判 決後に行った記者会見で「同被告事件の真犯人は被告人の兄である。」旨発表した場合，弁護 活動の一環として行ったものであるから，正当な業務行為として違法性が阻却され，名誉毀損 罪は成立し得ない。［ｂU］ イ．宗教家が，異常な言動を示すようになっていた娘を連れてきた信者の求めに応じ，その娘の 不調の原因を取り去る目的で，宗教上の行為として，同人の身体を手で押さえ付け，流れ落ち る滝の水を同人の顔面に打ち当てた結果，同人を窒息死させた場合，宗教活動の一環として行 ったものであるから，正当な業務行為として違法性が阻却され，傷害致死罪は成立し得ない。 ［ｂV］ ウ．現行犯人を逮捕しようとする私人が，犯人から抵抗を受け，逮捕のために社会通念上必要か つ相当な範囲で実力を行使し同人に傷害を負わせた場合，法令による行為として違法性が阻却 され，傷害罪は成立し得ない。［ｂW］ エ．借地人が，自己の借地内にある自己所有の店舗を増築する必要に迫られ，その借地内に突き 出ている隣の家屋の屋根をその所有者の承諾なく切除した場合，自救行為として違法性が阻却 され，建造物損壊罪は成立し得ない。［ｂX］ オ．新聞記者が，取材の目的で国家公務員に秘密漏示を唆した場合，取材の自由は憲法上保障さ れる表現の自由に由来し，十分尊重されるべきであるから，正当な業務行為として違法性が阻 却され，国家公務員法違反の罪（秘密漏示教唆罪）は成立し得ない。［10］ 〔第６問〕（配点：２） 賄賂罪（あっせん収賄罪を除く。）に関する次のアからオまでの各記述を判例の立場に従って検 討した場合，正しいものの組合せは，後記１から５までのうちどれか。（解答欄は，［11］） ア．賄賂罪の「賄賂」は，公務員の職務に関する不正な利益であれば足り，個別の職務行為との 間に具体的な対価関係があることを要しない。 イ．賄賂罪は，賄賂を収受し，又はその要求若しくは約束をした時点でそれらの行為をした者が 公務員でなければ，いかなる場合でも成立しない。 ウ．賄賂罪の「職務」とは，公務員がその地位に伴い公務として取り扱うべき執務をいうが，独 立の決裁権限がなく，単に上司の補助をする立場の公務員が取り扱う事務はこれに該当しない。 エ．賄賂罪の「職務」は，公務員の一般的職務権限に属するものであれば足り，公務員が現に具 体的に担当している事務であることを要しない。 オ．賄賂罪の「職務」は，賄賂を収受し，又はその要求若しくは約束をした時点で公務員の一般 的職務権限に属している必要があり，公務員が一般的職務権限を異にする他の職務に転じた後 に前の職務に関して賄賂を収受した場合には，賄賂罪は成立しない。 １．ア ウ ２．ア エ ３．イ エ ４．イ - 5 - オ ５．ウ オ 〔第７問〕（配点：２） 学生Ａ，Ｂ及びＣは，次の【事例】における甲の罪責について，後記【会話】のとおり議論して いる。【会話】中の@からCまでの（ ）内から適切なものを選んだ場合，正しいものの組合せは， 後記１から５までのうちどれか。（解答欄は，［12］） 【事 例】 甲は，過失による自動車追突事故を偽装して保険会社から保険金を詐取することを計画し，乙 に同計画を打ち明け，乙の真意に基づく同意を得た上で，自己の運転する自動車を乙が運転する 自動車に追突させた。その結果，乙は軽微な傷害を負った。 【会 話】 学生Ａ．被害者が自己の身体に対する傷害を同意した場合に傷害罪が成立するか否かにつき，私 は，判例と@（ａ．同様の・ｂ．異なる）立場に立っており，単に同意が存在するという 事実だけではなく，その同意を得た動機，目的，身体傷害の手段，方法，損傷の部位，程 度など諸般の事情を照らし合わせて，傷害罪の成否を決すべきであると考えます。乙の同 意は，保険金詐取という違法な目的に利用するために得られた違法なものであり，これに より，乙に対する傷害行為の違法性が阻却されることはないので，甲には傷害罪が成立す ると考えます。 学生Ｂ．Ａ君の見解に対しては，A（ｃ．個人の自己決定権を重視し過ぎている・ｄ．不可罰で ある詐欺の予備行為を傷害罪で処罰することになる）という批判があります。 学生Ｃ．私は，乙の有効な同意がある限り，刑法によって保護すべき法益の侵害がないので，乙 に対する傷害行為については，傷害罪の構成要件該当性を欠き，甲には傷害罪が成立しな いと考えます。 学生Ａ．Ｃ君の見解に対しては，B（ｅ．傷害罪の処罰根拠と合理的な関連性のない事情を考慮 し過ぎている・ｆ．死亡の結果が発生した場合に傷害致死罪が不成立となるのは不当であ る）と批判することが可能です。 学生Ｃ．同意殺人罪に対応する同意傷害罪の規定がない以上，私の見解のように，同意傷害は不 可罰であると解すべきです。 学生Ｂ．しかし，C（ｇ．同意殺人罪の法定刑に比して傷害罪の法定刑は重い・ｈ．同意殺人罪 は，殺人罪の法定刑の下限の重さが考慮されて，その減軽類型として特に設けられたもの である）ので，同意傷害罪の規定がないことは理由にならないと思います。 １．@ａ Aｃ Bｅ Cｈ ２．@ａ Aｄ Bｆ Cｇ ３．@ａ Aｄ Bｆ Cｈ ４．@ｂ Aｃ Bｅ Cｇ ５．@ｂ Aｄ Bｆ Cｇ - 6 - 〔第８問〕（配点：２） 次のアからオまでの各記述における甲の罪責について判例の立場に従って検討した場合，正しい ものの組合せは，後記１から５までのうちどれか。（解答欄は，［13］） ア．甲が，自然湖の一部に設けられた乙のいけすから逃げ出した乙所有の錦鯉３０匹を，同湖内 の同いけすから離れた場所で発見し，乙が所有する錦鯉であると認識しながら，これらを自己 のものにしようと考えて捕獲した場合，窃盗罪が成立する。 イ．甲は，パチスロ機に針金を差し込んで誤作動させてメダルを窃取することを乙と共謀し，乙 による窃盗の犯行を周囲から見えにくくするため，乙の隣のパチスロ機で通常の遊戯を行い， それによりメダルを取得した。この場合，甲自身が遊戯したパチスロ機で取得したメダルにつ いても窃盗罪が成立する。 ウ．甲が，乙から封かんされた現金２０万円入りの封筒を渡されてそれを丙に届けるように依頼 されたが，丙方に向かう途中で封筒内の現金が欲しくなり，封を開いて封筒に入っていた現金 のうち５万円を取り出してこれを自己のものとし，残りの現金が入った封筒を丙に交付した場 合，取り出した５万円について窃盗罪が成立する。 エ．甲は，乙から，乙が海中に落とした腕時計の引き揚げを依頼され，その腕時計が落ちた場所 の大体の位置を指示された。甲が，乙から指示された海中付近を探索した結果，同腕時計を発 見したが，それを乙に知らせることなく，同腕時計を引き揚げて自己のものとした場合，窃盗 罪が成立する。 オ．甲が，満員電車に乗っていた際，隣の席に座っていた見ず知らずの乙が財布を座席に置き忘 れたままＸ駅で下車したのを目撃し，乙の財布とその中身を自己のものにしようと考え，次の Ｙ駅に到着した時点で乙の財布を取得した上，同駅で下車し自宅に持ち帰った場合，窃盗罪が 成立する。 １．ア イ ２．ア オ ３．イ エ ４．ウ エ ５．ウ オ 〔第９問〕（配点：３） 次の１から５までの各記述のうち，誤っているものを２個選びなさい。（解答欄は，［14］，［ 15］順不同） １．刑の全部の執行猶予の言渡しを受けた者が，猶予の期間内に更に罪を犯しても，罰金に処せ られたときには，刑の全部の執行猶予の言渡しを取り消さなくてもよい。 ２．懲役に処せられた者がその執行を終わった日から５年以内に更に罪を犯し，その者を有期懲 役に処するとき，その刑は，その罪について定めた懲役の長期の２倍以下とするが，その場合 でも懲役２０年までしか上げることができない。 ３．懲役又は禁錮に処せられた者に改悛の状があるときは，無期刑については１０年を経過した 後，行政官庁の処分によって仮に釈放することができる。 ４．１個の行為が２個以上の罪名に触れる場合，それらの罪についていずれも有期懲役に処する とき，その刑は，その最も重い罪について定めた刑の長期にその２分の１を加えたものを長期 とする。 ５．親告罪に当たる罪を犯した者が，捜査機関及び告訴権者に発覚する前に，告訴権者に対して 自己の犯罪事実を自発的に告げ，告訴するかどうかについて告訴権者の措置に委ねた場合，そ の刑を減軽することができる。 - 7 - 〔第10問〕（配点：３） 強盗致傷罪に関する次の各【見解】ＡないしＤに従って後記各【事例】TないしVにおける甲の 罪責を検討し，後記１から５までの各【記述】のうち，正しいものを２個選びなさい。（解答欄は， ［16］，［17］順不同） 【見 解】 Ａ．致傷結果は，強盗の機会に行われた行為から発生すれば足りる。 Ｂ．致傷結果は，強盗の手段である暴行から発生する必要がある。 Ｃ．致傷結果は，強盗の手段である暴行のほか，強盗の機会に行われた行為のうち，強盗行為と その性質上密接な関連性を有する行為から発生する必要がある。 Ｄ．致傷結果は，強盗の手段である暴行のほか，強盗の機会に刑法第２３８条所定の目的で行う 暴行から発生する必要がある。 【事 例】 T．甲は，自らの強盗の犯行を乙に目撃されたところ，犯行の翌日，犯行現場から約１０キロメ ートル離れた路上において，たまたま乙に発見され，乙に捕まらないようにするため，乙の顔 面を拳骨で多数回殴打し，乙に傷害を負わせた。 U．甲は，乙から金品を強取することを丙と計画し，丙と共に乙方に侵入して乙から金品を強取 したが，その直後，乙方において，丙に対する日頃の不満を解消するためだけに，丙の顔面を 拳骨で多数回殴打し，丙に傷害を負わせた。 V．甲は，乙から金品を強取することを計画し，乙方に侵入して乙に包丁を突き付けて金品を要 求したが，これに乙が応じなかったため，金品強取を諦めて逃走しようとしたところ，乙から 金品を強取できなかった腹いせに，乙とは別の部屋で寝ていた１歳の丙の腹部を多数回蹴り付 け，丙に傷害を負わせた。 【記 述】 １．Ａの見解によれば，事例TからVのいずれでも強盗致傷罪が成立する。 ２．Ｂの見解によれば，事例TからVのいずれでも強盗致傷罪が成立しない。 ３．Ｃの見解によれば，事例Uでは強盗致傷罪が成立しない。 ４．Ｄの見解によれば，事例Tでは強盗致傷罪が成立する。 ５．Ｄの見解によれば，事例Vでは強盗致傷罪が成立する。 〔第11問〕（配点：２） 責任能力に関する次の１から５までの各記述のうち，判例の立場に従って検討した場合，正しい ものはどれか。（解答欄は，［18］） １．裁判所は，責任能力の有無・程度について，専門家たる精神医学者の意見を十分に尊重して 判定すべきであるから，精神鑑定の意見の一部だけを採用することは許されない。 ２．行為者が犯行時に心神耗弱状態にあった場合でも，その刑を減軽しないことができる。 ３．犯行時に事物の是非善悪を弁識する能力が著しく減退していても，行動を制御する能力が十 分に保たれていれば，完全責任能力が認められることがある。 ４．精神の障害がなければ，心神喪失又は心神耗弱と認められる余地はない。 ５．１４歳の者は，事物の是非善悪を弁識し，その弁識に従って行動する能力が十分に認められ る場合であっても，処罰されない。 - 8 - 〔第12問〕（配点：２） 詐欺罪に関する次の１から５までの各記述のうち，判例の立場に従って検討した場合，誤ってい るものはどれか。（解答欄は，［19］） １．航空会社の空港係員に対し，内心では，外国への不法入国を企てている知人を搭乗させるつ もりであるのに，自らが搭乗するとうそを言って，あらかじめ航空券を購入していた航空便に ついて搭乗券の交付を求め，同係員から搭乗券の交付を受けた場合，当該搭乗券についての詐 欺罪が成立する。 ２．自動車販売会社の販売員に対し，その代金を支払う意思も能力もないのに，これらがあるよ うに装って自動車の購入を申し込み，分割払いの約定で同販売員から自動車の引渡しを受けた 場合，代金完済まで同自動車の所有権が同会社に留保されていても，詐欺罪が成立する。 ３．他人名義の国民健康保険被保険者証を利用して消費者金融から借入れをしようと考え，その 他人に成り済まして，市役所職員を欺いて国民健康保険被保険者証の交付を受けた場合，詐欺 罪が成立する。 ４．自己名義の銀行預金口座に多額の誤った振込みがなされていることを知った上で，同銀行の 窓口係員に対し，誤った振込みがあった旨を告知することなく同口座の残金全額の払戻しを請 求し，同係員から即時にその払戻しを受けた場合，詐欺罪が成立する。 ５．他人所有の土地を当該他人から買い受けた事実がないのに，当該他人から盗んだ印鑑を押し て登記申請に必要な書類を偽造した上，これを登記官に提出し，当該他人に無断で，自己への 所有権移転登記を完了させた場合，当該土地についての詐欺罪が成立する。 〔第13問〕（配点：３） 共犯の従属性に関する次の【見解】に従って後記１から５までの各【記述】を検討した場合，正 しいものを２個選びなさい。（解答欄は，［20］，［21］順不同） 【見 解】 共犯が成立するためには，正犯の行為が構成要件に該当し，違法性を具備することを要する。 【記 述】 １．甲が強盗犯人Ａの妻乙を唆してＡを蔵匿させた場合，甲には犯人蔵匿罪の教唆犯は成立し得 ない。 ２．甲が刑法第４１条の刑事未成年者に当たる乙を唆して窃盗を行わせた場合，甲には窃盗罪の 教唆犯は成立し得ない。 ３．甲が乙にＡが一人で居住する家屋に侵入するよう唆したところ，乙がＡの承諾を得て平穏に その家屋に立ち入った場合，甲には住居侵入罪の教唆犯は成立し得ない。 ４．甲が乙を唆して私文書を偽造させたが，乙に行使の目的がなかった場合，甲には私文書偽造 罪の教唆犯は成立し得ない。 ５．甲が乙に偽証するよう唆したところ，乙が証人として法律により宣誓した上，虚偽の陳述を したが，証人尋問手続が終了した後，判決言渡し前に自白した場合，甲には偽証罪の教唆犯は 成立し得ない。 - 9 - 〔第14問〕（配点：２） 逃走の罪に関する次の１から５までの各記述を判例の立場に従って検討した場合，正しいものは どれか。（解答欄は，［22］） １．拘置所に未決勾留中の甲は，逃走しようと考え，房内の換気孔周辺の壁を削って損壊したも のの，脱出可能な穴を開けられなかった。甲に加重逃走罪の未遂罪が成立する余地はない。 ２．確定判決によってＡ刑務所に収容されていた甲は，Ｂ刑務所への護送中，刑務官の隙を見て 護送車から脱出し，刑務官の追跡を完全に振り切って民家の庭に隠れたが，しばらくして，付 近の捜索を継続していた刑務官に発見されて護送車に連れ戻された。甲に逃走罪の既遂罪が成 立する余地はない。 ３．刑務官である甲は，勤務先の拘置所に未決勾留中で，自らが看守していた被告人乙を逃走さ せようと考え，乙の房の扉を解錠し，乙を同拘置所から逃走させた。甲に看守者逃走援助罪が 成立する余地はない。 ４．確定判決によって刑務所に収容されていた甲は，その看守に当たっていた刑務官に対する単 なる反抗として同刑務官を押し倒したところ，同刑務官が気絶したため，その隙に逃走しよう と思い立ち，同刑務所から逃走した。甲に加重逃走罪が成立する余地はない。 ５．甲は，逮捕状により警察官に逮捕された乙の身柄を奪い返そうと考え，路上において，乙を 連行中の同警察官に対し，体当たりをする暴行を加え，同警察官がひるんだ隙に，同所から乙 を連れ去った。甲に被拘禁者奪取罪が成立する余地はない。 - 10 - 〔第15問〕（配点：２） 学生Ａ，Ｂ及びＣは，身分犯の共犯に関して，次の【会話】のとおり検討している。【会話】中 の@からBまでの（ ）内から適切なものを選んだ場合，正しいものの組合せは，後記１から５ま でのうちどれか。（解答欄は，［23］） 【会 話】 学生Ａ．私は，刑法第６５条第１項は構成的身分の連帯作用を，同条第２項は加減的身分の個別 作用を定めたものであると考えます。そして，財物を占有していない甲が，その財物を業 務上占有する乙を教唆して，その財物を横領させた事案では，甲には，業務上横領罪の教 唆犯が成立すると考えます。 学生Ｂ．Ａ君は，業務上横領罪における「業務」や「占有」という点について，@（ａ．「業務 上占有」していることが，非占有者との関係で構成的身分・ｂ．「占有」は構成的身分で あり，「業務」は加減的身分）と考えているのですね。私は，刑法第６５条第１項は「共 犯とする」と規定し，身分犯における共犯の成立について定めたもの，同条第２項は「通 常の刑を科する」と規定し，非身分者について刑の個別作用を定めたものであると考えて います。同じ事案につき，私の立場からすると，甲には，A（ｃ．単純横領罪の教唆犯が 成立し，同罪の刑が科せられる・ｄ．業務上横領罪の教唆犯が成立し，同罪の刑が科せら れる・ｅ．業務上横領罪の教唆犯が成立し，単純横領罪の刑が科せられる）ことになりま す。 学生Ｃ．Ｂ君は，遺失物等横領罪の刑は「通常の刑」ではないと考えているのですね。私は，刑 法第６５条第１項は行為の違法性に関係する身分，すなわち違法身分の連帯作用を，同条 第２項は行為者の責任に関係する身分，すなわち責任身分の個別作用を規定したものであ ると考えます。私の見解に立ち，占有者という身分を違法身分，業務者という身分を責任 身分と考えた場合，甲には，B（ｆ．単純横領罪の教唆犯が成立する・ｇ．業務上横領罪 の教唆犯が成立する・ｈ．業務上横領罪の教唆犯が成立し，単純横領罪の刑が科せられ る）ことになります。 １．@ａ Aｄ Bｈ ２．@ａ Aｅ Bｆ ３．@ａ Aｅ Bｈ ４．@ｂ Aｃ Bｆ ５．@ｂ Aｅ Bｇ - 11 - 〔第16問〕（配点：４） 放火の罪に関する次のアからオまでの各記述を判例の立場に従って検討し，正しい場合には１を， 誤っている場合には２を選びなさい。（解答欄は，アからオの順に［24］から［28］） ア．甲は，自己が所有する家屋に一人で居住していたが，同家屋に掛けられた火災保険の保険金 を詐取しようと考え，同家屋に放火して全焼させ，公共の危険を生じさせた。甲には自己所有 非現住建造物等放火罪（刑法第１０９条第２項）が成立する。［24］ イ．甲は，競売手続を妨害する目的で，人が住んでいるように見せ掛けるため，空き屋であった 家屋に家財道具を持ち込むなどして住居として使用可能な状態にした上，自己が経営する会社 の従業員５名を約１か月半前から１０数回にわたり交替で泊まり込ませていたところ，同従業 員らが不在にしている隙に，同家屋に放火して全焼させた。甲には現住建造物等放火罪（刑法 第１０８条）が成立する。［25］ ウ．甲は，乙が住居に使用する家屋及びこれに隣接する丙が住居に使用する家屋を燃やそうと考 え，乙の家屋に放火してその火を丙の家屋に燃え移らせ，乙及び丙の各家屋を共に全焼させた。 甲には１個の現住建造物等放火罪（刑法第１０８条）が成立する。［26］ エ．甲は，住宅街の中にある駐車場内に駐車されていた乙所有の自動車にガソリンをまいて放火 したところ，同自動車が勢いよく炎上し，その付近に駐車されていた所有者の異なる自動車３ 台に火が燃え移りかねない状態になったが，付近の建造物に燃え移る危険は生じなかった。甲 には他人所有建造物等以外放火罪（刑法第１１０条第１項）は成立しない。［27］ オ．甲は，乙が住居に使用する家屋を燃やそうと考え，同家屋の６畳和室に敷かれた布団に灯油 をまいて放火し，火は布団からその下に敷かれた畳に燃え移って炎上したが，他に燃え移る前 に乙によって消し止められた。甲には現住建造物等放火罪（刑法第１０８条）の既遂罪が成立 する。［28］ 〔第17問〕（配点：２） 次の【事例】における甲の罪責について，判例の立場に従って検討した場合，正しいものは，後 記１から５までのうちどれか。（解答欄は，［29］） 【事 例】 甲は，バーの経営者Ａから現金を強取しようと考え，１２歳の長男乙に，「Ａのバーに行って お金をとってきて。覆面を付けて，『金だ。』とか言ってモデルガンを見せなさい。」と言い聞か せた。乙は，当初警察に捕まることを恐れて嫌がっていたが，結局小遣い欲しさから承諾し，甲 から覆面とモデルガンを受け取った。 乙は，Ａのバーまで行き，甲から指示された方法に従って，覆面を付けモデルガンを拳銃のよ うに見せ掛け，Ａを脅迫してその反抗を抑圧した。さらに，乙は，自己の判断により，外から人 が来ないようにするためバーの出入口ドアの鍵を掛け，Ａを店内のトイレに閉じ込めた。その後， 乙は，レジ内の現金を強取し，外に出ようとしたところ，トイレから脱出して乙に向かってきた Ａから腕をつかまれたため，これを激しく振り払った。その結果，Ａは転倒して負傷した。 乙は，逃走して自宅に戻り，強取した現金を全て甲に渡した。甲はその現金の中から乙に小遣 いを与え，その余を生活費等に費消した。 １．強盗致傷罪の教唆犯が成立する。 ２．強盗罪の間接正犯が成立する。 ３．強盗致傷罪の間接正犯が成立する。 ４．強盗罪の共同正犯が成立する。 ５．強盗致傷罪の共同正犯が成立する。 - 12 - 〔第18問〕（配点：２） 信用及び業務に対する罪に関する次の１から５までの各記述を判例の立場に従って検討した場合， 正しいものはどれか。（解答欄は，［30］） １．信用毀損罪における「流布」とは，虚偽の風説を不特定又は多数の人が認識可能な状態に置 くことをいい，行為者自らが直接に不特定又は多数の人に告知する場合のみならず，特定かつ 少数の者を通じて順次不特定又は多数の人に伝播させる場合も含まれる。 ２．電子計算機損壊等業務妨害罪は，電子計算機に向けられた加害行為を手段とする業務妨害行 為を処罰対象とするものであるところ，同罪の加害行為は，「人の業務に使用する電子計算機 若しくはその用に供する電磁的記録を損壊」することと「人の業務に使用する電子計算機に虚 偽の情報若しくは不正な指令を与え」ることに限られる。 ３．威力業務妨害罪における「威力を用いて」とは，人の意思を制圧するような勢力を行使する ことをいい，このような勢力が業務に従事している人に対して直接行使されることを要する。 ４．信用毀損罪は，公訴が提起されることにより公判において事件の内容が明らかになり，かえ って被害者の信用が損なわれる事態を招くおそれがあるため，被害者による告訴がなければ公 訴を提起することができない。 ５．強制力を行使しない公務は，業務妨害罪における「業務」には該当するが，公務執行妨害罪 における「職務」には該当しない。 〔第19問〕（配点：２） 次の【見解】に従って後記の【事例】及び各【記述】を検討した場合，【事例】よりも逮捕監禁 行為と死亡との間の因果関係を肯定する判断に結び付きやすいものは，後記１から５までの各【記 述】のうちどれか。（解答欄は，［31］） 【見 解】 因果関係の存否は，行為の危険性が結果に現実化したものと評価できるかどうかで判断すべき であり，その評価に当たっては，介在事情の異常性と結果への寄与度を考慮すべきである。 【事 例】 Ａは，普通乗用自動車（以下「Ａ車」という。）後部のトランク内にＶを押し込み，トランク カバーを閉めて脱出不能にしＡ車を発進走行させた後，市街地の路上で停車させた。Ａ車の停車 場所は，片側１車線のほぼ直線の道路上であった。Ａ車が停車して数分後，後方からＸが運転す る普通乗用自動車（以下「Ｘ車」という。）が走行してきたが，Ｘは前方不注視（脇見運転）の ため，Ａ車の後部に真後ろからＸ車を追突させた。これによって同トランク内に閉じ込められて いたＶは傷害を負い，救助が得られないまま同傷害により死亡した。 【記 述】 １．上記【事例】において，仮に，Ａ車の停車場所が片側３車線道路の道路端に設けられた路上 駐車場であった場合 ２．上記【事例】において，仮に，Ａが，Ａ車後部のトランク内にＶを押し込み，トランクカバ ーを閉める際に同カバーをＶに強く打ち付ける暴行を加えてＶに重度の傷害を負わせ，その結 果，Ｘ車の追突時にはＶが既に瀕死状態に陥っており，Ｘ車の追突により同傷害が悪化してＶ の死期が幾分早まった場合 ３．上記【事例】において，仮に，Ｖが，Ｘ車の追突直後，通行人の通報により臨場した救急車 で病院へ搬送されたが，同病院の医師の重大な医療過誤により死亡した場合 ４．上記【事例】において，仮に，Ｘが，Ａ車後部のトランク内にＶが閉じ込められていること を知っており，Ｖを殺害する目的で，あえてＸ車をＡ車に追突させた場合 ５．上記【事例】において，仮に，駐車中のＡ車にＸ車が追突せず，飛行中のヘリコプターが墜 落してＡ車に衝突し，これによってＶが傷害を負って死亡した場合 - 13 - 〔第20問〕（配点：４） 次の【事例】に関する後記アからオまでの各【記述】を判例の立場に従って検討し，正しい場合 には１を，誤っている場合には２を選びなさい。（解答欄は，アからオの順に[32]から[36]） 【事 例】 甲は，別居している実弟Ａとの間で，自己が所有するＸ市内の土地（以下「本件土地」とい う。）を代金３０００万円で売却する売買契約を締結し，Ａから代金全額の支払を受けたものの， 本件土地の所有権移転登記は未了のままであった。 そこで，甲は，自己が経営する会社の資金繰りのため，自らが保管していた本件土地の登記済 証を利用し，事情を知らないＢに対して，本件土地に抵当権を設定するので，それを担保に１０ ００万円を融資してほしい旨申し入れたところ，Ｂは，これを了承した。数日後，甲は，Ｂから １０００万円の融資を受けた上，Ａに無断で本件土地の抵当権設定登記を完了した。 Ｘ市の土木部長である乙は，本件土地を乙個人として購入したいと考え，甲に対して，その旨 を申し入れた。甲は，乙に対して，本件土地は既にＡに売却済みであるが，登記名義は自分に残 っているので，代金２０００万円で売却してもよい旨を伝えたところ，乙は，これを了承した。 そして，乙は，Ｙ市内に時価７００万円の農地（以下「本件農地」という。）を所有していたこ とから，本件土地の購入資金を調達するため，それまでにＸ市発注の公共工事の受注に際して， 土木部長として便宜を図ってきた建築業を営むＣに対して，本件農地を時価で買い取ってほしい 旨を依頼した。Ｃは，本件農地にはそれまで買手が全く見付からず，乙が苦労していることを知 りながら，かねてＸ市発注の公共工事の受注に際して乙が有利な取り計らいをしてくれたことに 対する謝礼の趣旨に加え，時価であれば損をすることもないと考えて，乙の依頼を了承した。そ して，Ｃは，乙と本件農地の売買契約を締結した上で，乙に現金７００万円を手渡した。 その後，甲は，Ａに無断で乙と本件土地の売買契約を締結し，乙から代金全額の支払を受けた 上，本件土地の所有権が売買により乙に移転した旨の登記を完了した。 【記 述】 ア．甲がＡに無断で本件土地に抵当権を設定し，その旨の登記を完了したことについては，甲に 横領罪が成立するが，Ａは甲の実弟であるので，告訴がなければ公訴を提起することができな い。［32］ イ．甲が本件土地をＡに無断で乙に売却し，所有権移転登記を完了したことについては，それ以 前に甲がＡに無断で本件土地に抵当権を設定し，その旨の登記を完了したことによって，犯罪 の成立は妨げられないので，甲に横領罪が成立する。［33］ ウ．乙は，本件農地を時価でＣに売却したのであるから，乙がＣから交付を受けた現金７００万 円は通常の経済取引に基づく不動産の購入代金であり，不正な利益としての賄賂には当たらな いので，乙に収賄罪（収受）は成立しない。［34］ エ．仮に，乙が，Ｃに対して，時価を超える１０００万円で本件農地を購入するよう依頼したが， Ｃはこの依頼を拒否した場合，収賄罪と贈賄罪は対向犯として必要的共犯の関係にあるので， 乙に収賄罪（要求）は成立しない。［35］ オ．乙は，甲から本件土地が既にＡに売却済みであることを知らされながら，Ａに無断で本件土 地を購入し，所有権移転登記を完了したのであるから，乙に横領罪の共同正犯が成立する。 ［36］ - 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